【最终版】司考2014笔记：卷2
刑法：原则
--
1. 刑法概说
- 社会危害性、刑事违法性、应受刑法处罚性
- 刑法的**任务是保护法益**
- 对于刑法规定修改前，已经按照当时生效的法律判决确定的刑事案件，应执行当时的判决
- 罪刑法定原则的派生原则：禁止残虐、不均衡的刑法
- **运输中的私人财产**以**公共财产**论（财产人对该财产的侵犯也能构成对公共财产权利的犯罪）
- 扩大解释不超出用语可能具有的含义，在公民预测可能性之内
- 状态犯属于事后不可罚行为（利用该犯罪行为的结果的行为）
- 不作为义务来源：
- 法律法规明文规定
- 职务或业务要求
- 法律行为引起
- 先前行为引起
2. 犯罪概说
- **非法行医**罪要求未取得医生资格的人员将行医作为一种**业务活动**来实施
- 客体认识错误的，则依行为人主观认识的客体种类定罪
- 有因果关系不一定具有刑事责任，但**有刑事责任的，一定具有因果关系**
- 犯罪结果发生，但犯罪并未着手进行，则不构成既遂（买了毒药杀甲，结果还未着手乙就误喝死亡）
- 故意犯罪的成立不要求行为人现实地认识到形式的违法性，或者说不要求行为人现实地认识到自己的行为被刑法所禁止（不知道树的价值而砍伐仍成立非法采伐国家重点保护植物罪）
3. 犯罪构成
- 犯罪故意：认识到犯罪结果必然发生而仍然实施；
- 直接故意（明知和**希望**）、间接故意（明知和**放任**）
- 疏忽大意（过失和**无认识**）、过于自信（过失和**有认识**）
- 间接正犯的犯罪主体与直接正犯一致
- 特别规定排除刑法理论
4. 犯罪排除事由
- 正当防卫：来自**人**的不法侵害、损害**不法侵害者**的利益、必须**适时**
- 紧急避险：来自人、自然、动物等不法侵害、损害第三者的利益
- 自救行为和正当防卫与紧急避险存在明显的时空间隔
- 被害人有权对利用动物人实施正当防卫
- 对暴力性犯罪却没有严重危及到人身安全的行为不成立特殊防卫，仍属于防卫过当
- 只有**行为人履行义务可以避免结果发生**的情况下，不作为才可能成立犯罪
- 正当防卫不会产生作为义务
- 假想防卫：无过失为意外事件，有过失可能构成过失犯罪
5. 犯罪未完成形态（难点）
- **14~16周岁**的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证，当场使用暴力，故意伤害致人重伤或者死亡，或者故意杀人的，应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。**不成立盗窃罪，而若没有造成重伤或死亡的，也不构成故意伤害或故意杀人，应不承担刑事责任**
- **传授犯罪方法罪**，与被传授人是否犯罪无关
- 过失犯罪没有犯罪的未完成形态
- 预备犯和未遂犯可以对照即遂犯，但**未遂犯不能免除处罚**
- **中止犯**和**胁从犯**没有比照既遂犯，**没有从轻处罚**
- **犯罪中止包括**自动放弃（实行终了之前）和**有效防止**（实行终了之后）
- 犯罪中止要求**没有发生作为既遂标志的犯罪结果**，并不要求没有发生任何犯罪结果
- 倘若某种行为完全不可能导致危害结果的发生，则不应当作为未遂犯处罚
- 犯罪未完成形态是排斥关系，不能并存
- **方法错误**（打击错误）指的是**打错人**，而非用错凶器，这种不一致仍没有超出同一犯罪构成
6. 共同犯罪（难点）
- **第三人在犯罪过程中的加入成立共同犯罪**（如A看到B在对C抢劫，然后加入，成立共同抢劫）
- **聚众犯罪若成立共同犯罪**，则该聚众犯罪至少处罚3人以上，所以**首要分子一定是主犯**，但主犯不一定是首要分子。但**集团犯罪中，首要分子不一定是主犯**，主犯也不一定是首要分子
- 教唆**14~16**的人犯法定的**8种以外**犯罪，不是教唆犯，而是**间接实行犯**
- 特殊主体仅就实行犯而言，教唆犯和帮助犯不需要特殊身份
- 胁从犯仅包括被胁迫而参加犯罪的情形
- **过失犯罪不构成共犯**，应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚
- 共犯之间具有相互利用、相互补充的关系、形成为一个有机整体
- **教唆犯、帮助犯、实行犯相互独立**
- 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行外，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述其所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首
7. 单位犯罪
- 开设赌场、非法经营同类营业罪、**贷款犯罪**（骗取贷款罪、贷款诈骗罪）只能是**自然人**犯罪
- 保险诈骗罪、虚报注册资本罪、集资诈骗罪、票据诈骗罪、金融票证诈骗罪、信用证诈骗罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪、走私假币可以是单位犯罪
- 在审理单位故意犯罪案件时，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，可不区分主犯、从犯，按照其在单位犯罪中所起的作用判处刑罚
- 公司、企业、事业单位、机关、团体等单位实施刑法规定的危害社会的行为，刑法分则和其他法律**未规定追究单位的刑事责任的**，对组织、策划、实施该危害社会行为的**人依法追究**刑事责任
8. 罪数形态
- **招摇撞骗**：谋取非法利益、损害国家机关**威信**及其正常活动（可以被强奸、抢劫等罪吸收），**不包括骗取财物和抢劫**
- 抢夺致人重伤，属于其他严重情节，不需要转化
- 立功自首，**可以**减轻、从轻、免除（没有应当了）
- **情节加重犯与结果加重犯不同**，法定刑升格和从重处罚是两回事均由法律明确规定。
- 行为人对基本犯罪一般持故意，对**加重结果至少有过失**
- 疏忽大意的过失应预见的结果只是法定的危害结果
9. 刑罚概说
- 特殊预防：预防犯罪分子再次犯罪
- **14~18**与防卫**过当**，**应当**减轻或免除
- 强奸罪（14），诈骗罪（16）
- 作为和不作为都可以造成不法侵害
10. 刑罚种类
- **没收财产不单独适用**（罚金和剥夺政治权利可以）
- 罚金数额裁量：限额、比例、倍数、倍比
- 撤销缓刑：**新罪**、**漏罪**、违反缓刑相关管理规定或法律法规且情节严重
- 假释撤销：与否的关键是**新罪是否在假释期间实施**，而不是发现新罪的时间
- 对被害人的**民事赔偿责任优于附加刑的执行**
- **禁止令**的适用对象是**管制和缓刑**，没有假释、监外执行和剥夺政治权利
- **普遍管辖**原则：**外国人在国外对外国人犯罪**；保护管辖原则：**外国人在国外对中国人犯罪**；属地管辖原则：犯罪的行为或者结果有一项发生在中国领域内的；
- 死刑和**附加刑不能减刑**，其他刑罚均可以减刑（包括管制和拘役）
11. 刑罚裁量（重点）
- **非法拘禁**具有**殴打、侮辱**情节的，**从重**处罚，不升格也不转化
- **缓刑**条件：**拘役或3年以下**、**非累犯和犯罪集团首要分子**、对**不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁**的人，应当宣告缓刑
- **过失犯罪**和**犯罪时不满18岁**的**不构成累犯**
- 索取贿赂和收受贿赂都属于受贿罪的表现形式
- **司法部**是**社区矫正**主管机关
- 特别累犯：黑社会性质犯罪、恐怖活动犯罪、危害国家安全犯罪
- 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算
- **累犯不适用缓刑和假释**。保外就医不适用于无期和死刑。
- 累犯适用的前提是**前罪被刑满释放、被赦免或者被假释期满之日**起，五年之内，即要求前罪须被执行完毕
12. 刑罚执行
- 特殊情况：与国家、社会利益有重要关系
- 确有悔改和立功，一次减刑不超过1年（无期可在2年后减为20~22）；重大立功，一次不超过2年（无期可减为15~20）
- **没收财产以前**犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，**经债权人请求**，**应当偿还**（而非立案以前）
13. 刑罚消灭
- 公安机关应予立案而不立案，不受追诉时效限制
刑法：分则
--
1. 罪刑各论概说、危害国家安全罪、危害公共安全罪、危害国防利益罪
- 叛逃罪主体为国家机关工作人员，且必须在履行职务期间
- 肇事是指违反有关规定从而造成重大伤亡事故或其他严重后果，**肇事后逃逸**属于**法定升格**条件，不另成立其他犯罪
- 实施危险驾驶行为，已经构成危险驾驶罪，并且实施其他违反交通运输管理法规的行为，过失致人重伤死亡的，构成交通肇事罪的，应数罪并罚
- 盗窃城市下水道井盖成立破坏交通设施罪（而非以危险方法危害公共安全罪）
- 飙车属于共同犯罪（危险驾驶罪）
2. 破坏社会主义市场经济秩序罪（妨害对公司企业的管理秩序罪、破坏金融管理秩序罪、金融诈骗罪、危害税收征管罪（难点）、侵犯知识产权罪、扰乱市场秩序罪）
- 地沟油属有毒有害、病死或死因不明的肉类属于不安全
- **违反规定有偿删贴、发帖**可认定**非法经营**；发布真实信息勒索他人可认定敲诈勒索
- 窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的，属于冒用他人信用卡，认定为信用卡诈骗罪
- 纳税人缴纳税款后，采取假报出口或者其他欺骗手段，骗取所缴纳税款的，依照逃税罪的规定定罪处罚
- 只有散布虚假消息的行为不构成犯罪
- **故意**以放火、杀人、伤害等方式**制造财产损失**、**造成**保险人死亡、伤残、疾病等**危害结果**，骗取保险金的，**数罪并罚**（保险诈骗罪+其他犯罪）
- 保险诈骗罪成立要件之一是**实施索赔**行为
- **走私贵金属罪**，要求必须是“**国内到国外**”，否则只能以走私普通货物罪论处
- 洗钱罪上游犯罪的本人不能成为本罪的主体
- 变造是对真货币的加工行为，故变造的货币与变造前货币具有同一性。如果加工程度导致其与真货币丧失同一性，则属于伪造货币
- 骗取罪不具有非法占有目的，以非法占有为目的则成立诈骗罪
- **侵犯著作权罪以营利为目的**
- 非法经营罪所为的经营活动，只要经过一定程序的审批，并不禁止
- 挪用公款行为人不具有非法占有的目的，挪用特定款物罪的目的是将特定款物挪作他用（但仍为公用）
3. 侵犯公民人身权利、民主权利罪（重点）
- 抢劫罪侵犯的是复杂客体，既侵犯财产权利又侵犯人身权利，具备劫取财物或者造成他人轻伤以上后果两者之一的，均属抢劫既遂；**既未劫取财物，又未造成他人人身伤害后果的，才属抢劫未遂**
- 故意杀人与故意伤害区别在于**故意的内容**不同，故意伤害致人死亡属于过失，故意杀人没有造成死亡结果属于未遂
- **死亡**作为**非法拘禁**的**加重**情节，不成立转化或数罪并罚
- **暴力干涉婚姻自由**罪是**过失**犯罪（过失造成被害人死亡或者过失引起被害人自杀）
- 强迫职工劳动是**限制人身自由（有一定活动范围）**，关闭在车间等属于非法拘禁
- **刑讯逼供**罪的主体是**司法工作人员**，非司法工作人员只成立非法拘禁罪或故意伤害罪
- 在实行聚众“打砸抢”行为过程中，毁坏公私财物的，即使没有非法占有目的，对首要分子也应认定为抢劫罪
- 行为人为索取高利贷、赌债等法律不予保护的债务，非法扣押、拘禁他人的，按照非法拘禁罪定罪处罚
- **聚众斗殴**处罚范围是**首要分子和其他积极参加者**，而不包括一般参加斗殴者
- **抢劫罪**表现为行为人劫取财物一般应在同一时间、同一地点，具有“**当场性**”，而绑架罪不具有当场性
- 组织出卖人体器官罪必须是组织他人（活体）出卖人体器官，不包括尸体器官
- 绑架罪发生在行为人、被绑架人以及被勒索人间，是三者间的犯罪，被绑架人和被勒索人不是同一个人
4. 侵犯财产罪（重点）
- 国有公司聘用人员并非公务员人员，不能构成贪污罪
- **盗窃罪**成立要求**排除他人对财物的合法占有**
- 侵占罪 = “代为保管”型侵占罪 + “脱离占有”型侵占罪
- **代为运输的行为并不是合法占有财物的行为**，财物实际出于其所有者的控制之下
- **敲诈勒索罪与绑架罪**的是关键区别在于是否**实际上绑架了他人**
- 抢劫罪中的暴力、胁迫达到足以压制他人反抗的程度；敲诈勒索罪的暴力、胁迫只要足以使他人产生恐惧心理即可
- **携带凶器抢夺**的行为应被认定为**抢劫罪**
- 盗伐林木罪，是指盗伐森林或者其他林木，数量较大的行为
- 敲诈勒索罪与诈骗罪的行为区别在于：（1）被害人交付财物是基于行为人的欺诈还是基于行为人真实存在的威胁；（2）被害人交付财物是否基于认识错误而为的自愿行为
- **诈骗罪未必一定会判处有期徒刑**
- 诈骗罪的构成要求**受骗人收到了损失**（否则即使基于错误认识而处分而没有损失也不构成此罪），不要求基于合法交易
- 对使用**变造货币**骗取财物的行为以**诈骗罪**论处
5. 妨害社会管理秩序罪（扰乱公共秩序罪、妨害司法罪、妨害文物管理罪）
- **非法持有国家机密文件罪**需要持有人**拒不说明来源与用途**方可构成
- 非法种植毒作物在**收获前自动铲除**的，**可以免除**处罚
- 目的犯：走私淫秽物品罪（牟利或者传播）；侵占罪（将代为保管的他人财物据为己有）；集资诈骗罪（非法占有）
- 直接向走私非法收购国家禁止进口的，或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物物品，数额较大的，以走私罪论处
- **非法私赠文物**的主体只能是**单位**
- 担保人和执行人不能擅自处理已经向人民法院提供担保的财产，致使判决裁定无法执行，否则构成拒不执行判决裁定罪
- **治安联防人员不属于国家工作人员**
- **妨害公务**罪要求有**暴力威胁**情节
- 赌博罪要求以营利为目的的聚众赌博或以赌博为业，一时娱乐而参加赌博不成立赌博罪
- **妨害作证罪**的客观方面是阻止证人作证或者指使他人作伪证，其主体为一般主体，**伪证罪**只存在于刑事诉讼，而且主体只有**证人、鉴定人、记录人、翻译人**，不包括辩护人和诉讼代理人（诉讼代理人妨害作证罪）
- **犯罪工具而非犯罪所得**不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪
6. 危害公共卫生罪、破坏环境资源保护罪、走私贩卖运输制造毒品罪、运输强迫引诱容留介绍卖淫罪、制作贩卖传播淫秽物品罪
- **犯罪只要涉及毒品，就适用于专门的关于毒品的罪行，涉及其他犯罪的，数罪并罚**
- **为他人窝藏毒品**才能构成窝藏毒品罪
- **毒品累犯应当从重**处罚
- 携带毒品跨越国境进入我国，可能构成走私毒品罪
- 脱逃罪的主体应属于被“关押”状态
- 传染病菌种、毒种扩散罪、重大责任事故罪是过失犯罪
- **协助组织卖淫罪**：帮助组织卖淫罪的专门罪名，不另成立帮助犯
6. 贪污贿赂罪
- **行贿的目的必须是为了获取不正当利益**
- 受贿罪要求犯罪主体主观上打算利用自己身份的便利为行贿人谋取利益，如果是根本没有打算的话，则只成立诈骗罪或者敲诈勒索罪
- **国有公司的出纳员，具有国家工作人员的身份**（可构成贪污罪、受贿罪主体）
- 挪用公款类型：
1. 供其他自然人
2. 以个人名义供其他单位
3. 个人决定以单位名义供其他单位，谋取个人利益
- **介绍贿赂人**必须**与贿赂行为的双方都有联系**，是根据行贿、受贿双方的意图办事，在行贿人和受贿人之间进行联系
7. 渎职罪
- **徇私枉法**：刑事**诉讼**和刑事**审判**中
- 滥用职权罪和玩忽职守的犯罪主体是国家**机关**工作人员（非国家工作人员），前者是故意犯罪，后者是过失犯罪，且均造成重大损失
- **国家**机关工作人员犯渎职罪和受贿罪实行**数罪**并罚
- **司法**工作人员犯徇私枉法等司法罪与受贿罪时，**从一重罪**处罚，不实行数罪并罚
8. 军人违反职责罪
- 资敌罪、遗弃伤病军人罪以战时为要件
- 战时，3年以下徒刑没现实危险被宣告缓刑的犯罪军人，允许戴罪立功，确有立功表现的，可以撤销原刑罚，该撤销既撤销罪也撤销刑罚，不以犯罪论处
- 战时指国家宣布进入战争状态、部队受领作战任务或遭敌突然袭击时，执行戒严任务或者处置突发性暴力事件时
刑事诉讼法
--
1. 概述和基本原则
- **惩罚犯罪与保障人权**是联系密切、**同等重要**的两个方面，没有谁比谁重的说法
- **刑事诉讼法的直接目的是保证刑法的正确实施**而非维护社会秩序或调整社会关系
- 疑罪从无：不能推定被告人有罪还是无罪，推定无罪
- 无罪推定：未经有罪判决，不得确定有罪
- 犯罪嫌疑人对侦查人员的提问，**应当如实回答**
- 外文译本不加盖法院印章，以中文文本为准
- **禁止双重危险**原则：一个人不能因同一行为或同一罪名受到两次或多次审判或处罚
- 刑事诉讼法的**秩序价值**包括两个方面的含义：其一是通过惩治犯罪，维护**社会秩序**，即恢复被犯罪破坏的社会秩序以及预防社会秩序被犯罪所破坏；其二是**追究犯罪的活动是有序**的
- **侦查**阶段发现不构成犯罪的，应当决定**撤销**案件；**审查**起诉阶段发现不需要起诉或无法起诉的，应当决定**不起诉**；审判阶段发现不应追究刑事责任的，应当**裁定终止审理**（除外情况：审理过程中死亡，同时根据已有的证据材料，能够确认被告人无罪的，应**判决宣告无罪**）
- “犯罪嫌疑人”说明未进入审判阶段，此时属于侦查机关职权范围，“被告人”说明进入审判阶段，此时进入法院职权范围
2. 专门机关和诉讼参与人
- 被害人不能直接上诉，而是请求检察院抗诉（被告人可以直接上诉）
- 公安/安全：侦查、执行逮捕、拘留、预审
- 检察：提起公诉、批准逮捕、检察机关负责的案件的侦查
- 侵犯公民民主权利的犯罪，由**检察院侦查**（如**国家机关工作人员破坏选举**）
- **陪审员不是审判员**，不能参加二审
- 被告单位的诉讼代表人，应当是法定代表人或者主要负责人；法定代表人或者主要负责人被指控为单位犯罪直接负责的主管人员或者因客观原因无法出庭的，应当**由被告单位委托其他负责人或者职工作为诉讼代表人**。但是，有关人员被指控为单位犯罪的其他直接责任人员或者知道案件情况、负有作证义务的除外
- 审判期间，被告单位合并、分立的，应当**将原单位列为被告单位，并注明合并、分立情况**。对被告单位所判处的罚金以其在新单位的财产及收益为限
3. 管辖
- 刑事案件由**犯罪地**法院**管辖**，包括犯罪**行为**发生地和犯罪**结果**发生地
- **故意杀人罪**法定刑3～10年，10年以上，无期和死刑，所以不一定是中院管辖，**基院也有可能**
- 检没有提起公诉、被害人有证据证明的轻微刑事案件，被害人向法院起诉的，法院应当依法受理。对其中证据不足的、可以由公安机关处理的，或者认为被告人可能判处3年以上徒刑的，应当告知被害人向公安机关立案，或者移送公安机关立案侦查
- 涉及**个人隐私**，**应当**不公开审理；涉及商业秘密，法院不能不经当事人提出申请而自行决定不公开审理
- 几个同级法院都有权管辖的案件，由**最初受理**的法院审判，必要的时候也**可以**移送**主要犯罪地**的法院审判
- 中国公民在中国驻外使、领馆内的犯罪，由其主管单位所在地或者原户籍地的人民法院管辖
- 军队保卫部门对军队内部发生的刑事案件行使侦查权
4. 回避
- 对于不属于法定回避理由的回避申请，由法庭当庭驳回，并不得申请复议
- **书记员、翻译人员和鉴定人**适用审判人员回避有关规定，回避（含驳回）问题由**院长**决定
- 当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人可以申请回避，**近亲属无回避申请权**
- **公安机关负责人**的回避，由同级检察院**检察委员会决定**
- 在法院履行法定的指定辩护义务的情形下，可以为当事人推荐辩护律师
- 回避主体不包括非同胞兄弟姐妹（表哥表妹不需要回避）
5. 辩护与代理
- 公检法都有提供法律援助的义务：
- **依申请：经济困难**
- 依职权（在没有委托辩护人的大前提下）：可能被判处无期徒刑、死刑的；盲、聋、哑人；尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人（如强制医疗案件）；未成年人；
- 我国法律中，**犯罪嫌疑人无权要求被询问时辩护人/律师在场**
- 辩护律师有权向侦查机关了解涉及罪名和有关情况，提出意见
- 辩护律师向**被害人**及其近亲属、被害人提供的证人**取证**，需要**对方同意**，同时还要经**检察院或法院许可**，两个条件缺一不可
- 会见不被监听，其含义包括犯罪嫌疑人与辩护律师的谈话不应受到任何其他司法人员的干预
- 非律师辩护人不具有调查取证权
- 犯罪嫌疑人被**侦查机关第一次**询问或采取强制措施之日起可以委托**律师**作为辩护人；律师自检察院对案件**审查起诉之日**起可以查阅案卷材料，犯罪嫌疑人此时才可委托非律师作为辩护人，并且该非律师辩护人经法院、检察院许可也可查阅案卷材料
- 认为阻碍其依法行使诉讼权利的，有权向**同级或者上一级检察院**申诉或者控告。检察院对申诉或者控告**应当及时进行审查**，情况属实的，通知有关机关予以纠正
- 在近亲属中，只有**公诉案件的被害人的近亲属才能委托**诉讼代理人，自诉案件的自诉人的近亲属和附带民事诉讼的当事人的近亲属均无权委托诉讼代理人
6. 刑事证据
- 申请排除非法证据的，法庭应当**先“审查”再“调查”**，同时，如果以相同理由再次申请排除非法证据的，法庭不再进行审查
- 对于依法应当出庭的证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的，其**庭前证言真实性无法确认**的，不得作为定案的根据
- 除**情况紧急必须现场讯问**外，在规定的办案场所外讯问取得的供述，未依法对讯问进行全程录音录像取得的供述，以及不能排除以非法方法取得的供述，应当排除
- 申请非法证据排除，应当提供相关线索或**材料**，**不需要提供证据**。对于非法方法收集证据情形的**调查**，可以在提出排除非法证据的**申请后进行**，也可以在法庭调查**结束前一并进行**
- 对犯罪嫌疑人的**刑讯逼供，只排除供述，不排除辩解**，（**可以威胁被告**）据供述得到的赃款赃物、作案证据可以作为定案根据
- 对证人的暴力威胁取得的证言需要排除，但是根据证言得到的赃款赃物、作案证据可以作为定案根据
- 有专门知识的人**提出的意见仅针对鉴定意见而不是针对案件**，提出的意见也**不是鉴定意见**
- 检察院审查案件，认为可能存在非法收集证据情形的，**可以**要求其对证据收集的合法性作出说明，公诉人提交的取证过程合法的说明材料不能单独作为证明取证过程合法的根据
- 检察院**可以**提请法院通知有关侦查人员出庭说明情况，**可以**依照规定**查询、冻结**，并可以要求有关单位和个人**配合**
- **证人证言**必须在法庭上经过控辩双方**质证并且查实以后，才能作为定案的根据**，其**书面证词不是书证**，只是一种表现形式
- 若证人在庭审期间身患严重疾病**无法出庭作证**的，人民法院可以准许其**“不出庭”**而**不是“不作证”**
- 人民法院认为**有必要的，才应当通知证人出庭**
- **视听资料**用以证明**真实性/合法性**，而非证明有罪无罪
- 证人的信息只在侦查阶段保密，因为在诉讼过程中要核查证人身份
- **传闻证据**强调的是作出陈述的**时间地点**，意见证据强调亲身感受和经历事实比意见结论重要
- 以人的陈述为存在和表现形式的证据即为言词证据，表现为一定实物的证据叫实物证据
- 鉴定人与鉴定机构都是法律作出专门规定的
- 鉴定意见只有在被害人死亡或者没有诉讼行为能力时，才应当告知其法定代理人、近亲属或诉讼代理人
- 因故意犯罪或者职务过失犯罪受过刑事处罚的，受过开除公职处分的，以及被撤销鉴定人登记的人员，不得从事司法鉴定业务
7. 强制措施（难点）
- **公检法**都有权**决定和执行**拘传、取保候审或监视居住
- 拘传没有羁押的效力，一次不得超过12小时，询问后应当迅速放回，因此，检察院无需对拘留进行专门的羁押必要性审查
- 公安机关逮捕后应当**“立即”**而不是“24小时内”将被逮捕人**送看守所**羁押，并在24小时内进行讯问
- 危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪，经**上一级检察院或公安机关批准**，可以在**指定居所**执行；除无法通知的以外，应当在执行**监视居住后二十四小时以内**，通知被监视居住人的**家属**
- 危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪（**无组织、领导黑社会性质组织罪**），辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可，侦查机关应当事先通知看守所
- 除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪（没有特别重大贿赂犯罪）通知可能有碍侦查的情形以外，应当在拘留后二十四小时以内，通知被拘留人的家属。有碍侦查的情形消失以后，应当立即通知被拘留人的家属
- 无论是被取保候审还是被监视居住，只要发现**故意实施了新的犯罪**的，均**应当**予以**逮捕**，逮捕人的时候必须**出示逮捕证**
- **刑事拘留**不同于行政拘留和司法拘留，刑事拘留**不是惩罚手段**，是刑事诉讼中的**保障性措施**，是一种诉讼行为，其目的是保证刑事诉讼的顺利进行，本身**不具有惩罚性**，在先行拘留的情况下不需要拘留证
- 审查**批准逮捕**犯罪嫌疑人由**检察长决定**。**重大**案件应当提交检察**委员会讨论决定**
- **可以拘留**：
- 犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的
- 有毁灭、伪造证据或者串供可能的。
- **应当逮捕**：
- 有证据证明有犯罪事实，可能判处**十年**有期徒刑以上刑罚的
- 有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，**曾经故意犯罪**或者**身份不明**的
- 只能对对犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施（证人和被害人不可以）
- 犯罪嫌疑人被送交看守所羁押后，侦查人员应当在看守所内进行讯问
- 对于属于**法定代表人或主要负责人的诉讼代表人，可以拘传到庭**
- 保证金是由提供保证金的单位、个人将保证金存入**公安机关**指定的银行专门账户
- **保证人和保证金不能同时适用**
- 聋哑人不能排除逮捕的适用
- 采取保候审不致发生社会危险性的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审
- 被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人未经执行机关（公安）批准不得离开所居住的市、县
- **变更逮捕措施应当通知原批准检察院**
8. 附带民事诉讼
- 只有**刑事被告人以外的**附带民事诉讼被告人经无正当理由拒不到庭或者中途退庭的，附带民事部分才**可以缺席判决**
- 附带民事诉讼**原告人**经传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途**退庭**的，应当按**撤诉**处理
- 只有在被害人死亡或者丧失行为能力的情况下，其法定代理人、近亲属才有权提起附带民事诉讼
- 只有“**达成达成协议并全部履行**”的，又提起附带民事诉讼的，人民法院一般才不予受理
- 犯罪分子**非法处置**被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以**追缴或者责令退赔**。经过追缴或者退赔仍不能弥补损失的，被害人可以向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼
- 附带民事诉讼应当在刑事案件**立案后及时提起**
- 二审法院审理对附带民事部分提出上诉、刑事部分发生效力的案件，发现一审判决裁定中刑事部分确有错误的，应当按照审判监督程序进行再审，并将附带民事部分与刑事部分一并审理
- 作为附带民事诉讼当事人，其**应当委托“诉讼代理人”而不是“辩护人”为其提起反诉**
9. 期间与送达
- **期间开始**的时间四舍五入到**时**（9时10分视为10时）
- 一般监视居住不折抵刑期，**指定居所监视居住**才可以**折抵刑期**
- 羁押期间不因节假日而延长至节假日后第一日
- 只有对**被告人**作**精神病鉴定**的时间才**不计入**审理期限（对非被告人，或者做**非精神病鉴定依然计入**审理期限）
- 人民检察院查阅案卷的时间、中止审理的期间不计入审理期限
10. 立案
- **先立案，后侦查**
- 被害人认为公安对应当侦查的案件不立案侦查而向检察院提出的，或者检察院认为公安机关违法立案的，应当**先要求**公安机关**书面说明**立案的**理由**，立案理由不能成立的，应当**通知（而非建议）**公安机关立案/撤销案件
- 控告人如果**不服**公安机关的不立案决定，可以向**该公安机关**申请**复议**
- 立案的条件有二：1.有犯罪事实发生。2.需要追究刑事责任。
- 对于不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理，并且通知报案人、控告人、举报人
- 报案与控告的区别在于报案不能明确提供犯罪嫌疑人的详细情况；控告和举报的区别在于控告是由受所控罪刑直接侵害的人提出，举报则绝大多数是与案件无直接利害关系的单位或个人提出
- 检察院**侦查监督部门**发现**本院**侦查部门违法立案的，应当**先建议**侦查部门报请立案侦查或者撤销案件；建议不被采纳的，应当**再报请检察长决定**
11. 侦查
- 对犯罪嫌疑人进行**辨认**，应当由**检察长**批准，而非侦查部门负责人决定
- 鉴定人应当**独立进行鉴定**，对鉴定意见负责并在鉴定书上前面或盖章，多人参加有**不同意见**的，可以不签名盖章，但是**应当注明**
- **传唤**只针对对于不需要逮捕、拘留的**犯罪嫌疑人**（否则将使用拘传），对于**证人**，应使用**通知**
- **询问证人**、**讯问犯罪嫌疑人/被告人**
- 侦查过程中发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任的，应当撤销案件，不必检察机关批准，更不需要移送检察机关处理
- 在**侦查人员的主持**下进行**勘验**
- **公安机关有权决定解剖**，并且通知死者家属到场
- 侦查机关应将用作证据的鉴定意见告知犯罪嫌疑人和被害人
- 检察院办理刑事自侦案件时，鉴定由检察长批准，由技术部门有鉴定资格人员进行，必要时候也可以**聘请其他有鉴定资格人员进行，但是应当征得鉴定人所在单位同意**
- 侦查人员询问证人/被害人，可以在现场进行，也可以到证人所在单位、住处或者证人提出的地点进行，但是不得另行指定其他地点
- **法院**有权进行勘验、检查、扣押、查封、冻结，但**无权**进行**搜查、拘留**
- 对于改变管辖后需要补充侦查的，可以退回原侦查的公安机关补充侦查，也可以自行侦查。改变管辖前后退回补充侦查的次数总共不得超过二次
12. 起诉
- 作出起诉决定的**前提**是依法**应当追究刑事责任**的
- 被不起诉人只有对酌定不起诉的决定不服，才有权申诉（**法定不起诉不可以申诉**）
- **公诉转自诉案件不适用调解，也不能反诉，但可以和解**
- 人民检察院认为证据不足，不符合起诉条件的，可以作出不起诉的决定，也可以做出补充侦查的决定（不能超过两次）
- **一次退回可以**作不起诉决定，**二次退回应当**作**不起诉**决定（经检察长或检察委员会同意）
- 起诉便宜主义或起诉合理主义，即被告人的行为在具备起诉条件时，是否起诉，由检察官根据被告人及其行为的具体情况以及刑事政策等因素自由裁量
- 紧急避险行为，根本不是犯罪，属于法定不起诉
- 检察院立案侦查时认为属于直接立案侦查的案件，在审查起诉阶段发现不属于检察院管辖，案件事实清楚、证据确实充分，**符合起诉条件的，可以直接起诉**；事实不清、证据不足的，应当及时移送有管辖权的机关办理
- 检察院在审查起诉中发现以非法方法收集犯罪嫌疑人供述的，可以要求侦查机关**另行指派**侦查人员重新调查取证，必要时也可以**自行调查取证**
刑事诉讼法：审判
--
1. 刑事审判概述
- **审判时**被告不满18，不公开审理
- **重审不适用独任**制，**应当重新组成合议庭**
- 二审合议庭组成成员不能有陪审员
- **选民资格案件**应当由**审判员组成合议庭**，既不能独任制，也不能有陪审员参与
- 裁定中止终止，决定延期
- 不公开审理的案件，应当当庭宣布不公开审理的理由
- 院长只能在审判长提出申请时，才可以组织相关审判人员共同讨论，而不能主动组织相关审判人员共同讨论并作出决定
- 裁定减刑、在法定刑以下判处刑罚、精神病人强制医疗不适用二审终审
2. 一审
- 起诉书和公诉词不是一回事
- 有多名被告人的案件，部分被告人拒绝辩护人辩护后，没有辩护人的，根据案件情况，可以对被告人另案处理，对其他被告人的庭审继续进行
- 法院发现新事实可能影响定罪的，**可以**建议检察院**补充或变更**起诉，检察院不同意或7日内未回复意见的，法院应当就起诉指控的犯罪事实作出判决裁定
- 简易程序：独任制（3年以下，20日）；合议庭（超过3年，一个半月）；中院不适用简易程序。被告人有辩护人的，法庭有通知其出庭的义务。但是辩护人是否出庭进行辩护，简易程序没有强制性的规定
- **休庭**是在法院**庭审过程中**适用，延期审理的适用时不是在案件庭审时
- 被告人**拒绝辩护人辩护**，要求另行委托或指派的，合议庭**应当允许**，拒绝辩护后没有辩护人的，**应当休庭**
- 当事人申请出庭的**公诉人回避**的，人民法院**应当休庭**，并通知人民检察院
- 法庭审理阶段**补充侦查只有检察院依法提出**建议，人民法院才能作出延期审理的决定。人民法院不能主动将案件退回人民检察院补充侦查 。公诉人发现案件需要补充侦查，建议延期审理的，合议庭应当同意，但建议延期审理不得超过两次
- 法院可以根据辩护人被告人的申请，向检察院调取在侦查、审查起诉中手机的有关被告人无罪或罪轻的证据材料
- 被告人在最后陈述多次重复自己意见的，审判长可以制止
- 经**法院通知**，证人没有正当理由不出庭作证的，法院**可以强制其到庭**，但被告人的**配偶、父母、子女除外**
- **拒不到庭或拒不作证**的**证人**，情节严重的，经院长批准，可处以**10日**以下拘留；
- 在法庭审判过程中，如果诉讼参与人或者旁听人员**违反法庭秩序**，审判长**应当**警告制止。对不听制止的，可以强行带出法庭，情节严重的，经**院长批准**（审判长不能决定），处以**1000元**以下罚款或**15日**以下的拘留
- 庭审顺序为宣读起诉书—讯问被告人、被害人—询问证人、鉴定人—出示物证—宣读勘验笔录—质证—公诉人发表公诉词被害人及其诉讼代理人发言—被告人自行辩护—辩护人辩护—被告人最后陈述
- **第一审裁定并不立即发生法律效力（可进行口头或书面上诉）**
- 集中审理原则强调的是合议庭不中断审理，而不是个别法官的中断
- 对于法律适用问题，人民陪审员不需要接受法官的指导
- **人民法院不能对检察院裁定驳回起诉**，只能退回检察院
- **具结悔过**是我国《**行政诉讼**法》规定的方式，在刑事诉讼法中没有规定
- 只要是盲、聋、哑的被告人，即不对其适用简易程序
3. 二审
- 被判处**死刑立即执行**的被告人提出上诉，在第二审**开庭后宣告裁判前申请撤回**上诉的，**应当不予准许**，继续按照上诉案件审理
- 二审开庭审理范围：
1. 影响定罪量刑
2. 死刑立即执行
3. 检察院抗诉
- **二审的调解结案应当制作调解书**，一审判决裁定**视为自动撤销**
- 当事人自行**和解**的，应当裁定**准许**撤回自诉，并**裁定撤销一审判决**
- 二审法院**可以委托**一审法院**代为宣判**和向当事人**送达**二审判决裁定书，但仍应当直接向同级检察院送达二审判决裁定书
- **侦查机关冻结**在金融机构赃款，待法院作出生效判决后，由**法院通知该金融机构上缴国库**，该金融机构应当向法院送交执行回单
- 出庭的被告人**可以**参加法庭调查和辩论
- 上诉期内要求撤回上诉的，应当准许；**上诉期满后要求撤回**的，应当**审查**：认为没有问题的，应当裁定准许，认为有问题的，不予准许，继续按照上诉案件审理
- 除检察院抗诉以外，二审和复核不能加重被告人的**刑罚**（只能发起审判监督程序进行改判）
- 二审需要对事实或者证据进行开庭审理，否则原则上均不开庭审理
- **刑诉上诉可以口头，民诉上诉必须书面**
4. 死刑复核
- **拟判处死刑**的案件与**检察院抗诉**的案件，**合议庭应当提请院长决定提交审判委员会**讨论决定
- 最高院复核死刑，高院复核死刑缓期执行，由审判员**三人组成合议庭**进行
- 高院依照死刑复核审理后报最高院核准死刑，最高院裁定不予核准，发回高院重新审判的，高院可以按照二审提审、或者发回重审
- 判决生效后以做出生效判决的法院为准。故死缓判决应以高院为准（而非中院）
- 最高院核准执行**死刑，由犯罪服刑地法院执行**
- 最高院对单人死刑复核不改判不改判（只发回重审），高院可以改判（也可以发回重审）
- 最高院若发回高院重审，高院可以直接改判，并不是必须开庭审理（必须通过开庭查清事实、核实证据或者纠正原审程序违法的才需要）
- 下级法院接到最高院执行死刑命令后，**7**日内交付执行，但发现罪犯正在**怀孕**的，应当停止执行，并**立即报告**（立即将请求停止执行死刑的报告和相关材料**层报**）最高院，由最高院作出**裁定**
- 对下级法院报送的停止执行死刑的调查结果和意见，由最高院**原作出**核准死刑判决、裁定的合议庭负责审查，**必要时，另行组成**合议庭进行审查
5. 审判监督
- **基层检察院没有再审**抗诉权，最高检察院没有二审抗诉权
- 申诉由**终审**人民法院**审查**处理
- **上级法院对下级法院**已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权**提审**或者**指令**下级法院**再审**
- **上级检察院对下级法院**已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权向**同级法院**提出抗诉
- 再审开庭范围
1. 依照一审审理的
2. 依照二审需要对事实或证据进行审理的
3. 检察院按照审判监督程序提出抗诉的
4. 可能对原审被告人（原审上诉人）加重刑罚的
- 再审法院可以**裁定中止执行**原判决
- **申诉权人比上诉权人的范围大**很多，还包括被害人、被告人近亲属（不需要经过被告人同意），但均不包括辩护人
- 向公安机关发出**纠正违法通知书**，应当应当在报请**检察长批准**后
6. 执行
- **假释**、**减刑**：中院（徒刑）、高院（无期），由犯罪服刑地法院接到同级监狱管理机关审核同意减刑、假释建议书后1月内做出**裁定**，案情复杂或情况特殊的，可以延长1月
- 罪犯在服刑期间又犯罪的，或者发现了判决的时候没有发现的罪行，由**执行机关移送人民检察院**处理
- 执行场所：
- **公安机关**：**拘役**、剥夺政治权利，**监视居住、取保候审**
- 看守所：交付执行前剩3月以下徒刑
- 未成年犯管教所：未成年被判处刑罚
- 监狱：交付执行时剩3月以上、死缓、无期
- **社区矫正机构**：管制、缓刑、假释、**监外执行**
- 法院：无罪或免除处罚判决、罚金、没收财产、死刑立即执行的判决裁定
- 法院判决无罪、免除刑罚的，如果被告人在押，在**宣判后应当立即释放**（该宣判立即生效）
- 监视居住折抵与先行羁押折抵不同，**先行羁押折抵的幅度更大**
- 判决前**先行羁押**的日期，**不能折抵缓刑考验期**
- 保外就医：不能具有社会危险性，非无期和死刑，由省政府指定的医院诊断并开具证明文件。在交付执行前由法院决定；在交付执行后由监狱或看守所提出书面意见，报省以上监狱管理机关或设区的市以上公安机关批准
- 不同阶段暂予监外执行的决定机关有两个，一个是人民法院，在判决时（交付执行之前）决定是否监外执行；另一个是省级监狱管理部门，在执行过程中批准
- **查封**适用于**不动产**，因为不能转移，所以用查封的办法；**扣押**是**动产**财产；**冻结**是银行**帐户**，资金、帐号
- 为了保证判决的执行，法院**可以先行**查封、扣押、冻结而不是应当
- **审判新罪的法院撤销原判决、缓刑或假释**
- 拒绝理由要在**送达回执**注明，而非起诉书副本
7. 特别程序：未成年人、**当事人和解（应当主持制作和解协议书）**、**违法所得没收（二审终审）**、精神病人强制医疗
- **检察院**对**附条件不起诉**的未成年犯罪嫌疑人进行**监督考查**，在作出附条件不起诉决定前，**应当听取辩护律师的意见**（一般刑事诉讼需要辩护律师主动提出提意见的要求才会听取），应当听取公安机关、被害人的意见
- **可以附条件不起诉**：
- 刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪
- **1年**有期徒刑以下刑罚
- 符合起诉条件，但有**悔罪表现**的
- 询问女性未成年犯罪嫌疑人，应当有女性检察人员参加
- **未成年犯罪嫌疑人**明确拒绝法定代理人以外的合适成年人到场，检察院可以准许，但应当另行通知其他合适成年人到场（**无权拒绝法定代理人到场**），到场的只有法定代理人有权代为行使未成年犯罪嫌疑人的诉讼权利，且行使时不得侵犯未成年犯罪嫌疑人的合法权益（**法定代理人并非应当到场**）
- 记录封存：**犯罪时不满18**（而非审判时），5年以下刑罚
- 对犯罪嫌疑人**实际年龄难以判断**，**且影响**对该犯罪嫌疑人是否应当负**刑事责任认定**的，**应当不批准**逮捕
- 未成年犯罪嫌疑人被羁押的，检察院**应当审查是否有必要继续羁押**。对不需要继续羁押的，**应当建议**予以释放或者变更强制措施
- 公安机关认为符合适用没收程序/精神病人符合强制医疗条件的，应当写出没收违法所得**意见书**/强制医疗意见书，**移送人民检察院**（而非向人民法院申请）
- **没收违法所得**的申请，由**犯罪地**或者犯罪嫌疑人、被告人**居住地**的**中级**人民法院组成合议庭进行审理（不一定由犯罪地的中级人民法院进行审理），**没有利害关系人申请参加**诉讼的，**可以不开庭**审理
- **法院决定强制医疗**（1月内）前，**公安可以**采取临时的**保护性约束措施**的规定
- 被害人及其法定代理人、近亲属对强制医疗决定不服，可以**向上一级申请复议**
- 人民法院审理精神病强制医疗案件一般**应当开庭审理，并会见被申请人**
- 检察院、法院均有权启动强制医疗程序
- 实施暴力行为，危害公共安全或者严重危害公民人身安全，有继续危害社会可能的，可以予以强制医疗。否则只需要撤销案件予以积极医疗，不需要写强制医疗意见书
- **决定**作出**强制医疗**（而非裁定）
8. 涉外刑事诉讼程序与司法协助制度
- 涉外刑事案件，使用中文进行审理，应当为老外提供翻译
- 涉外刑事案件与涉外刑事诉讼程序是两个不同的概念：刑事诉讼涉外案件是指犯罪嫌疑人、被告人具有涉外因素或者是案件发生在我国领域外，我国有管辖权的刑事案件。而涉外诉讼程序，是指诉讼活动涉及外国人（包括无国籍人）或需要在国外进行的刑事诉讼所特有的方式、方法和步骤
行政法
--
1. 行政法概述
- 秩序给付和给付行政是以公民自由权为中心划分的
- 行政法实体法与程序法融为一体
- 行政法律规范处于经常化的变动过程中
- **合理行政**，包括公平公正、考虑相关因素和比例原则(**合目的、必要、适当**)
- **程序正当**，包括行政公开、公众参与和回避原则
2. 行政组织与公务员
- 机关根据工作需要，经**省**以上公务员主管部门批准，可以对**专业性较强**的职位和**辅助性**职位实行**聘任制**，聘任公务员可以**公开招**聘，也可以**直接选**聘
- 派出机关均具有主体资格，派出机构则不具有
- 给予公务员**处分，只能由政府决定**，而非人大及其常委会；对地方各级人民政府工作部门正职领导人员给予处分，由本级人民政府决定；对经地方各级人民代表大会及其常务委员会选举或者决定任命的地方各级人民政府领导人员给予处分，由上一级人民政府决定（而非地方各级人大及其常委会决定）
- **审计局**是**职能性**行政机关，所管理的客体具有综合性、跨部门、跨行业
- **国家税务总局**是**直属**机关，不是国务院工作部门
- 只有**警告**处分可以**晋升工资**
- 公务员**晋升领导**职务首先要**民主推荐**，确定考察对象
- 申诉途径：同级公务员主管部门或作出该人事处理的机关的上一级机关。复核时间为30日，申诉时间为60日（可延长30日）
- 受撤职处分的，按照规定降低级别
3. 抽象行政行为（难点）
- **部门规章仅**可以设定**警告**或者一定数量**罚款**的行政处罚。罚款的**限额由国务院规定**（部门规章不可以设定暂扣许可证的行政处罚，也不可以设定扣押财物的行政强制措施）
- 行政法规的外文正式译本和民族语言文本，由国务院**法制机构审定**
- 部门规章制定权：国务院部委、具有行政管理职能的直属机构
- 只有国务院可以做出行政解释，国务院各部门和最高法院均无权作出行政解释
- 只有国务院各部门和省级政府才可以提出行政法规的解释要求
- **地方政府规章**应当经政府**常务会议**或者**全体会议**决定
- 国务院**法制办**负责向社会**公布、征求意见**，国务院**办公厅**负责向全国人大常委会**备案**。两个机构都只是国务院办事机构，需要通过国务院批准决定才能进行工作（如法制办无法直接接受审查建议）
- **县公安局可以自行设立派出所**，不必经市公安局批准
- 发布公告、予以公布由人大常委会负责，而非人大主席团
- 规章具有法律渊源，规定则不需要。申请行政复议的同时只能同时对规定进行审查，不能同时对规章进行审查
- 部门规章送审稿，由该部门法制机构审查，而非由国务院法制办统一审查
- 对于在起草过程中存在不同意见的，只需在送审稿中说明理由，无需上报国务院决定
4. 具体行政行为
- 行政裁决：乡政府对相对人之间发生的与土地行政管理活动密切相关的纠纷进行审查后所作的决定
- 行政确认：对相对人法律地位、关系或者有关事实所做的确定与认可并进行宣告的行为
- 具体行政行为是单方行政职权行为，是外部性处理（否则只是内部管理措施）。具有拘束力、执行力和确定力
- 土地拆迁只能申请法院强制执行
- **送达**是具体行政行为**成立**的条件，未经送达则具体行政行为不成立。其生效可能是立即生效，也可能是附期限、附条件生效
5. 行政许可（难点）
- 行政法规根据法律、行政法规的规定，对直接关系公共安全、人身健康、生命财产的重要设备设施进行定期检验
- 行政许可需要根据公民、法人或其他组织的**申请**、**依法审查**后，**准予**其从事特定活动（结婚证、驾驶证也属于行政许可）
- 法律、法规、规章以外的其他规范性文件一律不得设定行政许可；**国务院各部门的规章无权设定行政许可**
- 有关行政机关对于其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的行为，不属于行政许可（如教育主管部门对大学的审批）
- 行政行为的**合法性审查**应当以行政行为**作出的时间**为基准
- 撤销行政许可可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销
6. 行政处罚
- 纪委和组织部不是行政主体，不能作出行政处罚
- 对确有必要立即进行检查的，人民警察经出示工作证件，可以当场检查，但**检查公民住所**应当出示县级以上人民政府公安机关开具的**检查证明文件**
- 行政机关给予行政处罚的，应当制作行政处罚决定书，并应当在宣告后及时交付当事人
- **500**以下罚款和**警告**可以由**派出所**决定，而如果派出所以自己的名义作出超越法定权限的处罚，行为违法，并不意味着复议被申请人和行政诉讼被告会发生转移
- 询问不满**16**周岁的违反治安管理行为人，应当通知父母或其他监护人到场
- 违反治安管理行为在**6**月内没有被治安机关发现，不再处罚
- **地方性法规**可以设定除**限制人身自由**、**吊销企业营业执照**以外的行政处罚
- **征收社会抚养费不属于行政处罚**
- 补偿应先向行政机关提出申请，之后才可以依法提起诉讼
- **限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使**
- 当事人对责令停产停业、吊销许可证或营业执照、**较大数额罚款（2000以上）**等行政处罚决定之前有权要求举行听证，在行政机关告知后3日内提出，行政机关在听证7日前通知当事人举行听证的时间地点。当事人有权申请回避、可委托1~2人代理参加、有权进行申辩和质证，听证笔录应当交当事人审核无误后签字或者盖章
7. 行政强制
- 直接强制：拘留、划拨、扣缴、拍卖
- **行政强制执行**只能由**法律**设定
- 只有**法律**才能**授权**行政机关**自行**强制**执行**（没有授权的只能请求法院或者其他部门来执行）
- 行政强制是暂时性的控制和限制行为（防止危险扩大），行政强制执行是强制履行义务的行为
- 行政机关决定实施查封、扣押的，应当制作并**当场交付**查封、扣押决定书和清单
- 扣押期限为30日，最多可延长30日（另有规定除外）
- 行政**拘留**处罚**合井**执行的,最长不超过**20**日
8. 行政合同与行政给付
- 行政机关在行政合同中有一定的**行政优先权**，因法定事由的出现而单方面变更合同并不需要征求相对人同意
- 行政合同的**订立**应采用招标或**其他竞争性方式**
9. 行政程序与政府信息公开
- 检索、复制、邮寄成本费以外不得收取其他费用
- 主动**公开**的期限为**20**日
10. 行政复议（重点）
- **不得单独对规定提出行政复议**，只能在对具体行政行为申请行政复议的同时一并提出对该规定的审查申请；或者申请人在对具体行政行为提出行政复议申请时尚不知道该具体行政行为所依据的规定的，可以在行政复议机关作出行政复议决定前向行政复议机关提出对该规定的审查申请
- 对两个或者两个以上行政机关以**共同的名义作出的具体行政行为不服**的，可以其**共同上一级行政机关**申请行政复议，也可以向**具体行政行为发生地**的**县级地方人民政府**提出行政复议申请
- 申请人能查阅涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私以外的所有有关材料
- **传送审查规定**必须遵守行政**层次**性（区必须通过市向省传送，即使市无权处理）
- 行政复议机构审理复议案件，应当由**2**名以上行政复议人员参加
- 复议机关接到张某的复议申请后，应在**5日内进行审查**
- 鉴定：当事人可以自行委托鉴定机构，也可以申请复议机构委托鉴定机构
- 行政复议前置：自然资源所有权或使用权被侵犯或者需要确认
- 出入境机关对外国人的措施只能进行行政复议不能进行行政诉讼
- 对于与具体行政行为有**利害关系**的行政相关人，**复议**机关“**可以**”而不是“应当” **通知**其作为**第三人**参加行政复议，**第三人不参加行政复议的，不影响行政复议的进行**（行政**诉讼**则**应当通知第三人**参加）
- 规章不能在行政复议时一并请求审查（规定可以）
- 当场作出具体行政行为的，复议申请期限自具体行政行为作出之日起计算
行政诉讼法
--
1. 诉讼概述和受案范围
- 具体行政行为从作出之日起**超过5年**提起诉讼的，人民法院不予受理（不动产依然为20年）
- 行政诉讼收案范围标准：行为标准（只受理具体行政行为引起的争议）、权利标准（保护公民合法权利）
- 提起行政诉讼**起诉期限**的一般时效为**3**个月，**复议**为不少于**60**日，诉讼时效（2年）是民事诉讼中的名词
- 人民法院审理行政案件，对**具体**行政行为是否**合法**进行审查，不适用调解，但赔偿诉讼可以适用调解
- 人民法院认为地方人民政府与国务院部委发布的规则不一致的、或者国务院部委发布的规章之间不一致的，由最高人民法院送请国务院作出解释或者裁决
- 人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认其合法或者有效的判决
- 当事人一方或双方为二人以上，因同一具体行政行为发生的行政案件，或者因同样的具体行政行为发生的行政案件、人民法院认为可以合并审理的，为共同诉讼
2. 管辖
- 复议机关**改变原行为的，复议机关为被告**。既可以由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖，也可以由复议机关所在地法院管辖
- 提出管辖权**异议**应当自接到法院应诉通知**10**日起提出
- 专门法院、人民法庭不审理行政案件
- 中级人民法院管辖范围：确认发明专利权（没有实用新型和外观设计）、海关处理、国务院部委或省级具体行政行为
- 国际贸易由有管辖权的中级以上人民法院管辖
- 反倾销、反补贴由被告所在地的高级人民法院或其指定的中级人民法院管辖
- 复议决定维持原具体行政行为的，人民法院判决撤销原具体行政行为，复议决定自然无效。复议决定改变原具体行政行为错误，人民法院判决撤销复议决定时，应当责令复议机关重新作出复议决定
3. 行政诉讼参加人
- 有字号的合伙企业，应当以**核准登记的字号**为原告
- **行政机关**不是公民、法人或其他组织，**不能作为第三人**
- 法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼
- 法院追加被告，需要原告同意，否则只能通知其以第三人的方式参加诉讼
- **国有企业法人不能提起行政诉讼**（国有企业、非国有企业及其法人都可以提起行政诉讼）
- 律师、**社会团体**、提起诉讼的近亲属或所在单位推荐的人、**法院许可的其他公民**，可以受托作为**诉讼代理人**
- 赔偿义务机关只能责令有**故意或重大过失**的工作人员承担部分或全部**赔偿费用**
- **受害人与行政处罚有密切关系，是必须参加诉讼的当事人**
- 有权提起诉讼的公民死亡时，其近亲属可以以自己的身份提起诉讼（原告资格转移）
4. 行政诉讼程序
- **“合并审理”不同于“一并审理”**
- 对于二审法院**裁定**发回一审法院**重审**的案件，一审法院**应当另行组成合议庭**进行审理
- **二审中，被诉行政机关不得改变原具体行政行为**
- 申请委托可以口头或书面，但变更或者解除委托必须要书面
- **法院裁定准许原告撤诉后，原告以同一事实和理由重新起诉的，不予受理**
- 诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据
- 人民法院不得为证明被诉具体行政行为的合法性，调取被告在作出具体行政行为时未收集的证据
- 经合法传唤，因被告无正当理由拒不到庭而需要依法缺席判决的，被告提供的证据不能作为定案的依据，但当事人在庭前交换证据中没有争议的证据除外
- **法院审理原处罚决定还是改变后的处罚决定根据行政相对人的请求决定**。原告对原处罚决定不申请撤诉的，法院应当对原处罚决定作出相应判决；如果原告撤诉，法院不应继续审理原处罚决定
- 复议机关在复议程序中收集和补充的证据，或者作出原具体行政行为的行政机关在复议程序中未向复议机关提交的证据，不能作为人民法院认定原具体行政行为合法的依据
- 人民法院审理行政案件不得加重对原告的处罚，但利害关系人同为原告的除外
5. 行政诉讼特殊制度与规则
- 基层人民法院**申请延长审理**期限，应当**直接报请高级**人民法院**批准**，同时**报中级**人民法院**备案**
- 国务院部门之间制定的规章对同一事项规定不一致的适用方式：
1. 适用**与上位法不相抵触**的部门规章规定
2. 与上位法均不抵触的，有限适用根据**专属职权**制定的规章规定
3. 两个以上国务院部门就涉及其职权的事项**联合制定**的规章规定，优先于一个部门单独做出的规定
4. 能够适用的其他情形
5. 不能确定如何适用的，应当中止案件，**逐级上报**最高院送请国务院裁决
- 按撤诉处理和视为申请撤诉是一个意思
- 如果是**行政机关申请执行，则不一定要提供担保**
- 法院调取证据必须是在特定的情况下才能进行（**法院不能自行依职权调取证据**）：
1. 原告或第三人及其诉讼代理人提供了证据线索，但无法自行收集而申请人调取的
2. 当事人应当提供而无法提供原件或者原物的
- **行政诉讼附带民事诉讼**特点：
1. 原告是经行政机关**裁决权属纠纷或民事纠纷**的任何一方当事人
2. 原告既可以提出损害赔偿的要求，也可以提出重新解决民事纠纷的要求（**被告不应该是行政机关**）
3. 必须在行政诉讼**过程中**提出
- 视听资料中，只有**声音资料需要附有该声音内容的文字**（**录像不需要进行文字说明**）
- **现场笔录**在行政诉讼中是**法定证据**（其他诉讼法无此规定）
- **滥用职权**必须是**目的不正当**
- 行政机关拒绝履行人民法院生效判决、裁定的，人民**法院可以对主要负责人或者直接责任人员予以罚款**处罚，也可以向该行政机关的**上一级机关或者监察、人事机关提出司法建议**。接受司法建议的机关，根据有关规定进行处理，并将处理情况告知人民法院
- **重新鉴定**需要**书面**申请
- 人民法院收到当事人提交的**证据材料**，应当出示收据，由经办人员签名盖章。**不加盖法院印章**
6. 行政案件的裁判与执行
- 公民、法人或者其他组织**单独**就**损害赔偿**提出请求，以**行政机关先行处理**为前置程序
- 当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的**行政机关**可以自**期限届满之日起3个月**内申请人民法院强制执行，但应当催告当事人履行义务。**催告书送达十日后**当事人仍未履行义务的，行政机关可以向所在地有管辖权的人民法院申请强制执行；**执行对象是不动产**的，向不动产所在地有管辖权的人民法院申请强制执行
- 申请人是**公民**的，申请执行生效的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书的期限为**1年**，申请人是**行政机关**、法人或者其他组织的为**180日**
- **行政处罚显失公正**的，可以判决**变更**
- 只有被处罚人本人可以申请暂缓执行
- 发生法律效力的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书，由第一审人民法院执行
- 证言证明对象不同，无法比较证明力大小
- 抚恤金、社会保险金、最低生活保障费**经当事人申请**，人民法院**可以裁定先予执行**
- 对于被诉行政行为依法**不成立或者无效**的，法院应当作出该具体行政行为**违法或者无效**的判决
- 只有证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的具体行政行为才能作出**维持判决**，而且此时不应判决驳回原告的诉讼请求
- 行政诉讼生效判决的执行措施中，不包括对被诉的行政机关的主要负责人采取司法拘留（但可以对协助执行机关负责人或义务协助执行人进行司法拘留）
- 检查笔录应当有行政执法人员签名或者盖章，不需要加盖行政执法人员所属行政部门的公章
- 对与案件无关的物品，不得扣押（应当予以登记）
7. 国家赔偿概述
- **赔偿委员会**（而非赔偿义务机关）**认为应当质证**的其他情形才可以可以组织赔偿请求人和赔偿义务机关进行质证
- 国家赔偿遵循违法原则和结果责任的混合责任模式。法无规定的损失不负赔偿责任，**受损才能申请赔偿**
- 国家赔偿 = 行政赔偿 + 司法赔偿
- 赔偿机关为**产生损害**的机关，而非做出决定的机关
- 赔偿是违法行为，补偿是合法行为
- **国家赔偿不需要确认程序了**（可以直接申请赔偿而不需要先确认具体行政行为违法）
- 赔偿请求人因同一事实**对两个以上**行政机关提起行政诉讼的，可以向其中**任何一个**行政机关住所地的人民法院提起。赔偿请求人向两个以上有管辖权的人民法院提起行政赔偿诉讼的，由**最先收到**起诉状的人民法院**管辖**
- 只赔偿停产停业期间必要的**经常性费用开支中的一部分而非全部**（水电、房租、职工基本工资等）
8. 行政赔偿
- 质证大前提是**书面审理不能解决**，只要**有争议即可**，而非要有较大争议，而且是可以质证而非应当质证
- **赔偿义务机关对自己无过错有举证责任**，对赔偿请求人有过错无举证责任（是否赔偿与赔偿请求人是否有过错无关，就算赔偿请求人有过错，只要赔偿义务机关有过错还是应该赔偿）
- 当事人先后被采取限制人身自由的**行政强制**措施和**刑事拘留**等强制措施，因强制措施被确认为违法而请求赔偿的，法院按其行为性质**分别适用**行政赔偿程序和刑事赔偿程序立案受理
- 在《国家赔偿法》没有对行政赔偿程序作出规定的情况下，在不与《国家赔偿法》相抵触的前提下，可以适用行政诉讼的有关规定
- 单独提起行政赔偿诉讼，需**赔偿义务机关先行处理**，同时和行政诉讼提出的，不用先行处理
- **派出所**一般不具有行政主体资格（是派出机构而非派出机关），因此**不能作为赔偿义务机关**
- 赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，可以在向赔偿义务机关递交赔偿申请后的2个月**届满之日**起3个月内提出
9. 司法赔偿
- 数罪并罚时部分罪名被撤销的，国家仅对其被撤销的罪名刑期负赔偿责任
- 再审后被减轻处罚的，国家不负赔偿责任
- 人民法院赔偿委员会应当自收到赔偿申请之日起**3个月内作出决定**；属于疑难、复杂、重大案件的，经本院院长批准，可以**延长3个月**
10. 国家赔偿方式、标准和费用
- 赔偿标准为赔偿义务机关作出赔偿决定的上一个年度
- 赔偿请求时效从当事人自其知道或应当知道国家机关及其工作人员行使职权时的行为侵犯人身权、财产权之日计算，但被羁押等限制人身自由期间不计算在内
- **赔偿费用**列入**各级财政预算**，赔偿请求人应向赔偿义务机关申请支付赔偿金
--
1. 刑法概说
- 社会危害性、刑事违法性、应受刑法处罚性
- 刑法的**任务是保护法益**
- 对于刑法规定修改前，已经按照当时生效的法律判决确定的刑事案件，应执行当时的判决
- 罪刑法定原则的派生原则：禁止残虐、不均衡的刑法
- **运输中的私人财产**以**公共财产**论（财产人对该财产的侵犯也能构成对公共财产权利的犯罪）
- 扩大解释不超出用语可能具有的含义，在公民预测可能性之内
- 状态犯属于事后不可罚行为（利用该犯罪行为的结果的行为）
- 不作为义务来源：
- 法律法规明文规定
- 职务或业务要求
- 法律行为引起
- 先前行为引起
2. 犯罪概说
- **非法行医**罪要求未取得医生资格的人员将行医作为一种**业务活动**来实施
- 客体认识错误的，则依行为人主观认识的客体种类定罪
- 有因果关系不一定具有刑事责任，但**有刑事责任的，一定具有因果关系**
- 犯罪结果发生，但犯罪并未着手进行，则不构成既遂（买了毒药杀甲，结果还未着手乙就误喝死亡）
- 故意犯罪的成立不要求行为人现实地认识到形式的违法性，或者说不要求行为人现实地认识到自己的行为被刑法所禁止（不知道树的价值而砍伐仍成立非法采伐国家重点保护植物罪）
3. 犯罪构成
- 犯罪故意：认识到犯罪结果必然发生而仍然实施；
- 直接故意（明知和**希望**）、间接故意（明知和**放任**）
- 疏忽大意（过失和**无认识**）、过于自信（过失和**有认识**）
- 间接正犯的犯罪主体与直接正犯一致
- 特别规定排除刑法理论
4. 犯罪排除事由
- 正当防卫：来自**人**的不法侵害、损害**不法侵害者**的利益、必须**适时**
- 紧急避险：来自人、自然、动物等不法侵害、损害第三者的利益
- 自救行为和正当防卫与紧急避险存在明显的时空间隔
- 被害人有权对利用动物人实施正当防卫
- 对暴力性犯罪却没有严重危及到人身安全的行为不成立特殊防卫，仍属于防卫过当
- 只有**行为人履行义务可以避免结果发生**的情况下，不作为才可能成立犯罪
- 正当防卫不会产生作为义务
- 假想防卫：无过失为意外事件，有过失可能构成过失犯罪
5. 犯罪未完成形态（难点）
- **14~16周岁**的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证，当场使用暴力，故意伤害致人重伤或者死亡，或者故意杀人的，应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。**不成立盗窃罪，而若没有造成重伤或死亡的，也不构成故意伤害或故意杀人，应不承担刑事责任**
- **传授犯罪方法罪**，与被传授人是否犯罪无关
- 过失犯罪没有犯罪的未完成形态
- 预备犯和未遂犯可以对照即遂犯，但**未遂犯不能免除处罚**
- **中止犯**和**胁从犯**没有比照既遂犯，**没有从轻处罚**
- **犯罪中止包括**自动放弃（实行终了之前）和**有效防止**（实行终了之后）
- 犯罪中止要求**没有发生作为既遂标志的犯罪结果**，并不要求没有发生任何犯罪结果
- 倘若某种行为完全不可能导致危害结果的发生，则不应当作为未遂犯处罚
- 犯罪未完成形态是排斥关系，不能并存
- **方法错误**（打击错误）指的是**打错人**，而非用错凶器，这种不一致仍没有超出同一犯罪构成
6. 共同犯罪（难点）
- **第三人在犯罪过程中的加入成立共同犯罪**（如A看到B在对C抢劫，然后加入，成立共同抢劫）
- **聚众犯罪若成立共同犯罪**，则该聚众犯罪至少处罚3人以上，所以**首要分子一定是主犯**，但主犯不一定是首要分子。但**集团犯罪中，首要分子不一定是主犯**，主犯也不一定是首要分子
- 教唆**14~16**的人犯法定的**8种以外**犯罪，不是教唆犯，而是**间接实行犯**
- 特殊主体仅就实行犯而言，教唆犯和帮助犯不需要特殊身份
- 胁从犯仅包括被胁迫而参加犯罪的情形
- **过失犯罪不构成共犯**，应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚
- 共犯之间具有相互利用、相互补充的关系、形成为一个有机整体
- **教唆犯、帮助犯、实行犯相互独立**
- 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行外，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述其所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首
7. 单位犯罪
- 开设赌场、非法经营同类营业罪、**贷款犯罪**（骗取贷款罪、贷款诈骗罪）只能是**自然人**犯罪
- 保险诈骗罪、虚报注册资本罪、集资诈骗罪、票据诈骗罪、金融票证诈骗罪、信用证诈骗罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪、走私假币可以是单位犯罪
- 在审理单位故意犯罪案件时，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，可不区分主犯、从犯，按照其在单位犯罪中所起的作用判处刑罚
- 公司、企业、事业单位、机关、团体等单位实施刑法规定的危害社会的行为，刑法分则和其他法律**未规定追究单位的刑事责任的**，对组织、策划、实施该危害社会行为的**人依法追究**刑事责任
8. 罪数形态
- **招摇撞骗**：谋取非法利益、损害国家机关**威信**及其正常活动（可以被强奸、抢劫等罪吸收），**不包括骗取财物和抢劫**
- 抢夺致人重伤，属于其他严重情节，不需要转化
- 立功自首，**可以**减轻、从轻、免除（没有应当了）
- **情节加重犯与结果加重犯不同**，法定刑升格和从重处罚是两回事均由法律明确规定。
- 行为人对基本犯罪一般持故意，对**加重结果至少有过失**
- 疏忽大意的过失应预见的结果只是法定的危害结果
9. 刑罚概说
- 特殊预防：预防犯罪分子再次犯罪
- **14~18**与防卫**过当**，**应当**减轻或免除
- 强奸罪（14），诈骗罪（16）
- 作为和不作为都可以造成不法侵害
10. 刑罚种类
- **没收财产不单独适用**（罚金和剥夺政治权利可以）
- 罚金数额裁量：限额、比例、倍数、倍比
- 撤销缓刑：**新罪**、**漏罪**、违反缓刑相关管理规定或法律法规且情节严重
- 假释撤销：与否的关键是**新罪是否在假释期间实施**，而不是发现新罪的时间
- 对被害人的**民事赔偿责任优于附加刑的执行**
- **禁止令**的适用对象是**管制和缓刑**，没有假释、监外执行和剥夺政治权利
- **普遍管辖**原则：**外国人在国外对外国人犯罪**；保护管辖原则：**外国人在国外对中国人犯罪**；属地管辖原则：犯罪的行为或者结果有一项发生在中国领域内的；
- 死刑和**附加刑不能减刑**，其他刑罚均可以减刑（包括管制和拘役）
11. 刑罚裁量（重点）
- **非法拘禁**具有**殴打、侮辱**情节的，**从重**处罚，不升格也不转化
- **缓刑**条件：**拘役或3年以下**、**非累犯和犯罪集团首要分子**、对**不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁**的人，应当宣告缓刑
- **过失犯罪**和**犯罪时不满18岁**的**不构成累犯**
- 索取贿赂和收受贿赂都属于受贿罪的表现形式
- **司法部**是**社区矫正**主管机关
- 特别累犯：黑社会性质犯罪、恐怖活动犯罪、危害国家安全犯罪
- 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算
- **累犯不适用缓刑和假释**。保外就医不适用于无期和死刑。
- 累犯适用的前提是**前罪被刑满释放、被赦免或者被假释期满之日**起，五年之内，即要求前罪须被执行完毕
12. 刑罚执行
- 特殊情况：与国家、社会利益有重要关系
- 确有悔改和立功，一次减刑不超过1年（无期可在2年后减为20~22）；重大立功，一次不超过2年（无期可减为15~20）
- **没收财产以前**犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，**经债权人请求**，**应当偿还**（而非立案以前）
13. 刑罚消灭
- 公安机关应予立案而不立案，不受追诉时效限制
刑法：分则
--
1. 罪刑各论概说、危害国家安全罪、危害公共安全罪、危害国防利益罪
- 叛逃罪主体为国家机关工作人员，且必须在履行职务期间
- 肇事是指违反有关规定从而造成重大伤亡事故或其他严重后果，**肇事后逃逸**属于**法定升格**条件，不另成立其他犯罪
- 实施危险驾驶行为，已经构成危险驾驶罪，并且实施其他违反交通运输管理法规的行为，过失致人重伤死亡的，构成交通肇事罪的，应数罪并罚
- 盗窃城市下水道井盖成立破坏交通设施罪（而非以危险方法危害公共安全罪）
- 飙车属于共同犯罪（危险驾驶罪）
2. 破坏社会主义市场经济秩序罪（妨害对公司企业的管理秩序罪、破坏金融管理秩序罪、金融诈骗罪、危害税收征管罪（难点）、侵犯知识产权罪、扰乱市场秩序罪）
- 地沟油属有毒有害、病死或死因不明的肉类属于不安全
- **违反规定有偿删贴、发帖**可认定**非法经营**；发布真实信息勒索他人可认定敲诈勒索
- 窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的，属于冒用他人信用卡，认定为信用卡诈骗罪
- 纳税人缴纳税款后，采取假报出口或者其他欺骗手段，骗取所缴纳税款的，依照逃税罪的规定定罪处罚
- 只有散布虚假消息的行为不构成犯罪
- **故意**以放火、杀人、伤害等方式**制造财产损失**、**造成**保险人死亡、伤残、疾病等**危害结果**，骗取保险金的，**数罪并罚**（保险诈骗罪+其他犯罪）
- 保险诈骗罪成立要件之一是**实施索赔**行为
- **走私贵金属罪**，要求必须是“**国内到国外**”，否则只能以走私普通货物罪论处
- 洗钱罪上游犯罪的本人不能成为本罪的主体
- 变造是对真货币的加工行为，故变造的货币与变造前货币具有同一性。如果加工程度导致其与真货币丧失同一性，则属于伪造货币
- 骗取罪不具有非法占有目的，以非法占有为目的则成立诈骗罪
- **侵犯著作权罪以营利为目的**
- 非法经营罪所为的经营活动，只要经过一定程序的审批，并不禁止
- 挪用公款行为人不具有非法占有的目的，挪用特定款物罪的目的是将特定款物挪作他用（但仍为公用）
3. 侵犯公民人身权利、民主权利罪（重点）
- 抢劫罪侵犯的是复杂客体，既侵犯财产权利又侵犯人身权利，具备劫取财物或者造成他人轻伤以上后果两者之一的，均属抢劫既遂；**既未劫取财物，又未造成他人人身伤害后果的，才属抢劫未遂**
- 故意杀人与故意伤害区别在于**故意的内容**不同，故意伤害致人死亡属于过失，故意杀人没有造成死亡结果属于未遂
- **死亡**作为**非法拘禁**的**加重**情节，不成立转化或数罪并罚
- **暴力干涉婚姻自由**罪是**过失**犯罪（过失造成被害人死亡或者过失引起被害人自杀）
- 强迫职工劳动是**限制人身自由（有一定活动范围）**，关闭在车间等属于非法拘禁
- **刑讯逼供**罪的主体是**司法工作人员**，非司法工作人员只成立非法拘禁罪或故意伤害罪
- 在实行聚众“打砸抢”行为过程中，毁坏公私财物的，即使没有非法占有目的，对首要分子也应认定为抢劫罪
- 行为人为索取高利贷、赌债等法律不予保护的债务，非法扣押、拘禁他人的，按照非法拘禁罪定罪处罚
- **聚众斗殴**处罚范围是**首要分子和其他积极参加者**，而不包括一般参加斗殴者
- **抢劫罪**表现为行为人劫取财物一般应在同一时间、同一地点，具有“**当场性**”，而绑架罪不具有当场性
- 组织出卖人体器官罪必须是组织他人（活体）出卖人体器官，不包括尸体器官
- 绑架罪发生在行为人、被绑架人以及被勒索人间，是三者间的犯罪，被绑架人和被勒索人不是同一个人
4. 侵犯财产罪（重点）
- 国有公司聘用人员并非公务员人员，不能构成贪污罪
- **盗窃罪**成立要求**排除他人对财物的合法占有**
- 侵占罪 = “代为保管”型侵占罪 + “脱离占有”型侵占罪
- **代为运输的行为并不是合法占有财物的行为**，财物实际出于其所有者的控制之下
- **敲诈勒索罪与绑架罪**的是关键区别在于是否**实际上绑架了他人**
- 抢劫罪中的暴力、胁迫达到足以压制他人反抗的程度；敲诈勒索罪的暴力、胁迫只要足以使他人产生恐惧心理即可
- **携带凶器抢夺**的行为应被认定为**抢劫罪**
- 盗伐林木罪，是指盗伐森林或者其他林木，数量较大的行为
- 敲诈勒索罪与诈骗罪的行为区别在于：（1）被害人交付财物是基于行为人的欺诈还是基于行为人真实存在的威胁；（2）被害人交付财物是否基于认识错误而为的自愿行为
- **诈骗罪未必一定会判处有期徒刑**
- 诈骗罪的构成要求**受骗人收到了损失**（否则即使基于错误认识而处分而没有损失也不构成此罪），不要求基于合法交易
- 对使用**变造货币**骗取财物的行为以**诈骗罪**论处
5. 妨害社会管理秩序罪（扰乱公共秩序罪、妨害司法罪、妨害文物管理罪）
- **非法持有国家机密文件罪**需要持有人**拒不说明来源与用途**方可构成
- 非法种植毒作物在**收获前自动铲除**的，**可以免除**处罚
- 目的犯：走私淫秽物品罪（牟利或者传播）；侵占罪（将代为保管的他人财物据为己有）；集资诈骗罪（非法占有）
- 直接向走私非法收购国家禁止进口的，或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物物品，数额较大的，以走私罪论处
- **非法私赠文物**的主体只能是**单位**
- 担保人和执行人不能擅自处理已经向人民法院提供担保的财产，致使判决裁定无法执行，否则构成拒不执行判决裁定罪
- **治安联防人员不属于国家工作人员**
- **妨害公务**罪要求有**暴力威胁**情节
- 赌博罪要求以营利为目的的聚众赌博或以赌博为业，一时娱乐而参加赌博不成立赌博罪
- **妨害作证罪**的客观方面是阻止证人作证或者指使他人作伪证，其主体为一般主体，**伪证罪**只存在于刑事诉讼，而且主体只有**证人、鉴定人、记录人、翻译人**，不包括辩护人和诉讼代理人（诉讼代理人妨害作证罪）
- **犯罪工具而非犯罪所得**不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪
6. 危害公共卫生罪、破坏环境资源保护罪、走私贩卖运输制造毒品罪、运输强迫引诱容留介绍卖淫罪、制作贩卖传播淫秽物品罪
- **犯罪只要涉及毒品，就适用于专门的关于毒品的罪行，涉及其他犯罪的，数罪并罚**
- **为他人窝藏毒品**才能构成窝藏毒品罪
- **毒品累犯应当从重**处罚
- 携带毒品跨越国境进入我国，可能构成走私毒品罪
- 脱逃罪的主体应属于被“关押”状态
- 传染病菌种、毒种扩散罪、重大责任事故罪是过失犯罪
- **协助组织卖淫罪**：帮助组织卖淫罪的专门罪名，不另成立帮助犯
6. 贪污贿赂罪
- **行贿的目的必须是为了获取不正当利益**
- 受贿罪要求犯罪主体主观上打算利用自己身份的便利为行贿人谋取利益，如果是根本没有打算的话，则只成立诈骗罪或者敲诈勒索罪
- **国有公司的出纳员，具有国家工作人员的身份**（可构成贪污罪、受贿罪主体）
- 挪用公款类型：
1. 供其他自然人
2. 以个人名义供其他单位
3. 个人决定以单位名义供其他单位，谋取个人利益
- **介绍贿赂人**必须**与贿赂行为的双方都有联系**，是根据行贿、受贿双方的意图办事，在行贿人和受贿人之间进行联系
7. 渎职罪
- **徇私枉法**：刑事**诉讼**和刑事**审判**中
- 滥用职权罪和玩忽职守的犯罪主体是国家**机关**工作人员（非国家工作人员），前者是故意犯罪，后者是过失犯罪，且均造成重大损失
- **国家**机关工作人员犯渎职罪和受贿罪实行**数罪**并罚
- **司法**工作人员犯徇私枉法等司法罪与受贿罪时，**从一重罪**处罚，不实行数罪并罚
8. 军人违反职责罪
- 资敌罪、遗弃伤病军人罪以战时为要件
- 战时，3年以下徒刑没现实危险被宣告缓刑的犯罪军人，允许戴罪立功，确有立功表现的，可以撤销原刑罚，该撤销既撤销罪也撤销刑罚，不以犯罪论处
- 战时指国家宣布进入战争状态、部队受领作战任务或遭敌突然袭击时，执行戒严任务或者处置突发性暴力事件时
刑事诉讼法
--
1. 概述和基本原则
- **惩罚犯罪与保障人权**是联系密切、**同等重要**的两个方面，没有谁比谁重的说法
- **刑事诉讼法的直接目的是保证刑法的正确实施**而非维护社会秩序或调整社会关系
- 疑罪从无：不能推定被告人有罪还是无罪，推定无罪
- 无罪推定：未经有罪判决，不得确定有罪
- 犯罪嫌疑人对侦查人员的提问，**应当如实回答**
- 外文译本不加盖法院印章，以中文文本为准
- **禁止双重危险**原则：一个人不能因同一行为或同一罪名受到两次或多次审判或处罚
- 刑事诉讼法的**秩序价值**包括两个方面的含义：其一是通过惩治犯罪，维护**社会秩序**，即恢复被犯罪破坏的社会秩序以及预防社会秩序被犯罪所破坏；其二是**追究犯罪的活动是有序**的
- **侦查**阶段发现不构成犯罪的，应当决定**撤销**案件；**审查**起诉阶段发现不需要起诉或无法起诉的，应当决定**不起诉**；审判阶段发现不应追究刑事责任的，应当**裁定终止审理**（除外情况：审理过程中死亡，同时根据已有的证据材料，能够确认被告人无罪的，应**判决宣告无罪**）
- “犯罪嫌疑人”说明未进入审判阶段，此时属于侦查机关职权范围，“被告人”说明进入审判阶段，此时进入法院职权范围
2. 专门机关和诉讼参与人
- 被害人不能直接上诉，而是请求检察院抗诉（被告人可以直接上诉）
- 公安/安全：侦查、执行逮捕、拘留、预审
- 检察：提起公诉、批准逮捕、检察机关负责的案件的侦查
- 侵犯公民民主权利的犯罪，由**检察院侦查**（如**国家机关工作人员破坏选举**）
- **陪审员不是审判员**，不能参加二审
- 被告单位的诉讼代表人，应当是法定代表人或者主要负责人；法定代表人或者主要负责人被指控为单位犯罪直接负责的主管人员或者因客观原因无法出庭的，应当**由被告单位委托其他负责人或者职工作为诉讼代表人**。但是，有关人员被指控为单位犯罪的其他直接责任人员或者知道案件情况、负有作证义务的除外
- 审判期间，被告单位合并、分立的，应当**将原单位列为被告单位，并注明合并、分立情况**。对被告单位所判处的罚金以其在新单位的财产及收益为限
3. 管辖
- 刑事案件由**犯罪地**法院**管辖**，包括犯罪**行为**发生地和犯罪**结果**发生地
- **故意杀人罪**法定刑3～10年，10年以上，无期和死刑，所以不一定是中院管辖，**基院也有可能**
- 检没有提起公诉、被害人有证据证明的轻微刑事案件，被害人向法院起诉的，法院应当依法受理。对其中证据不足的、可以由公安机关处理的，或者认为被告人可能判处3年以上徒刑的，应当告知被害人向公安机关立案，或者移送公安机关立案侦查
- 涉及**个人隐私**，**应当**不公开审理；涉及商业秘密，法院不能不经当事人提出申请而自行决定不公开审理
- 几个同级法院都有权管辖的案件，由**最初受理**的法院审判，必要的时候也**可以**移送**主要犯罪地**的法院审判
- 中国公民在中国驻外使、领馆内的犯罪，由其主管单位所在地或者原户籍地的人民法院管辖
- 军队保卫部门对军队内部发生的刑事案件行使侦查权
4. 回避
- 对于不属于法定回避理由的回避申请，由法庭当庭驳回，并不得申请复议
- **书记员、翻译人员和鉴定人**适用审判人员回避有关规定，回避（含驳回）问题由**院长**决定
- 当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人可以申请回避，**近亲属无回避申请权**
- **公安机关负责人**的回避，由同级检察院**检察委员会决定**
- 在法院履行法定的指定辩护义务的情形下，可以为当事人推荐辩护律师
- 回避主体不包括非同胞兄弟姐妹（表哥表妹不需要回避）
5. 辩护与代理
- 公检法都有提供法律援助的义务：
- **依申请：经济困难**
- 依职权（在没有委托辩护人的大前提下）：可能被判处无期徒刑、死刑的；盲、聋、哑人；尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人（如强制医疗案件）；未成年人；
- 我国法律中，**犯罪嫌疑人无权要求被询问时辩护人/律师在场**
- 辩护律师有权向侦查机关了解涉及罪名和有关情况，提出意见
- 辩护律师向**被害人**及其近亲属、被害人提供的证人**取证**，需要**对方同意**，同时还要经**检察院或法院许可**，两个条件缺一不可
- 会见不被监听，其含义包括犯罪嫌疑人与辩护律师的谈话不应受到任何其他司法人员的干预
- 非律师辩护人不具有调查取证权
- 犯罪嫌疑人被**侦查机关第一次**询问或采取强制措施之日起可以委托**律师**作为辩护人；律师自检察院对案件**审查起诉之日**起可以查阅案卷材料，犯罪嫌疑人此时才可委托非律师作为辩护人，并且该非律师辩护人经法院、检察院许可也可查阅案卷材料
- 认为阻碍其依法行使诉讼权利的，有权向**同级或者上一级检察院**申诉或者控告。检察院对申诉或者控告**应当及时进行审查**，情况属实的，通知有关机关予以纠正
- 在近亲属中，只有**公诉案件的被害人的近亲属才能委托**诉讼代理人，自诉案件的自诉人的近亲属和附带民事诉讼的当事人的近亲属均无权委托诉讼代理人
6. 刑事证据
- 申请排除非法证据的，法庭应当**先“审查”再“调查”**，同时，如果以相同理由再次申请排除非法证据的，法庭不再进行审查
- 对于依法应当出庭的证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的，其**庭前证言真实性无法确认**的，不得作为定案的根据
- 除**情况紧急必须现场讯问**外，在规定的办案场所外讯问取得的供述，未依法对讯问进行全程录音录像取得的供述，以及不能排除以非法方法取得的供述，应当排除
- 申请非法证据排除，应当提供相关线索或**材料**，**不需要提供证据**。对于非法方法收集证据情形的**调查**，可以在提出排除非法证据的**申请后进行**，也可以在法庭调查**结束前一并进行**
- 对犯罪嫌疑人的**刑讯逼供，只排除供述，不排除辩解**，（**可以威胁被告**）据供述得到的赃款赃物、作案证据可以作为定案根据
- 对证人的暴力威胁取得的证言需要排除，但是根据证言得到的赃款赃物、作案证据可以作为定案根据
- 有专门知识的人**提出的意见仅针对鉴定意见而不是针对案件**，提出的意见也**不是鉴定意见**
- 检察院审查案件，认为可能存在非法收集证据情形的，**可以**要求其对证据收集的合法性作出说明，公诉人提交的取证过程合法的说明材料不能单独作为证明取证过程合法的根据
- 检察院**可以**提请法院通知有关侦查人员出庭说明情况，**可以**依照规定**查询、冻结**，并可以要求有关单位和个人**配合**
- **证人证言**必须在法庭上经过控辩双方**质证并且查实以后，才能作为定案的根据**，其**书面证词不是书证**，只是一种表现形式
- 若证人在庭审期间身患严重疾病**无法出庭作证**的，人民法院可以准许其**“不出庭”**而**不是“不作证”**
- 人民法院认为**有必要的，才应当通知证人出庭**
- **视听资料**用以证明**真实性/合法性**，而非证明有罪无罪
- 证人的信息只在侦查阶段保密，因为在诉讼过程中要核查证人身份
- **传闻证据**强调的是作出陈述的**时间地点**，意见证据强调亲身感受和经历事实比意见结论重要
- 以人的陈述为存在和表现形式的证据即为言词证据，表现为一定实物的证据叫实物证据
- 鉴定人与鉴定机构都是法律作出专门规定的
- 鉴定意见只有在被害人死亡或者没有诉讼行为能力时，才应当告知其法定代理人、近亲属或诉讼代理人
- 因故意犯罪或者职务过失犯罪受过刑事处罚的，受过开除公职处分的，以及被撤销鉴定人登记的人员，不得从事司法鉴定业务
7. 强制措施（难点）
- **公检法**都有权**决定和执行**拘传、取保候审或监视居住
- 拘传没有羁押的效力，一次不得超过12小时，询问后应当迅速放回，因此，检察院无需对拘留进行专门的羁押必要性审查
- 公安机关逮捕后应当**“立即”**而不是“24小时内”将被逮捕人**送看守所**羁押，并在24小时内进行讯问
- 危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪，经**上一级检察院或公安机关批准**，可以在**指定居所**执行；除无法通知的以外，应当在执行**监视居住后二十四小时以内**，通知被监视居住人的**家属**
- 危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪（**无组织、领导黑社会性质组织罪**），辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可，侦查机关应当事先通知看守所
- 除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪（没有特别重大贿赂犯罪）通知可能有碍侦查的情形以外，应当在拘留后二十四小时以内，通知被拘留人的家属。有碍侦查的情形消失以后，应当立即通知被拘留人的家属
- 无论是被取保候审还是被监视居住，只要发现**故意实施了新的犯罪**的，均**应当**予以**逮捕**，逮捕人的时候必须**出示逮捕证**
- **刑事拘留**不同于行政拘留和司法拘留，刑事拘留**不是惩罚手段**，是刑事诉讼中的**保障性措施**，是一种诉讼行为，其目的是保证刑事诉讼的顺利进行，本身**不具有惩罚性**，在先行拘留的情况下不需要拘留证
- 审查**批准逮捕**犯罪嫌疑人由**检察长决定**。**重大**案件应当提交检察**委员会讨论决定**
- **可以拘留**：
- 犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的
- 有毁灭、伪造证据或者串供可能的。
- **应当逮捕**：
- 有证据证明有犯罪事实，可能判处**十年**有期徒刑以上刑罚的
- 有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，**曾经故意犯罪**或者**身份不明**的
- 只能对对犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施（证人和被害人不可以）
- 犯罪嫌疑人被送交看守所羁押后，侦查人员应当在看守所内进行讯问
- 对于属于**法定代表人或主要负责人的诉讼代表人，可以拘传到庭**
- 保证金是由提供保证金的单位、个人将保证金存入**公安机关**指定的银行专门账户
- **保证人和保证金不能同时适用**
- 聋哑人不能排除逮捕的适用
- 采取保候审不致发生社会危险性的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审
- 被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人未经执行机关（公安）批准不得离开所居住的市、县
- **变更逮捕措施应当通知原批准检察院**
8. 附带民事诉讼
- 只有**刑事被告人以外的**附带民事诉讼被告人经无正当理由拒不到庭或者中途退庭的，附带民事部分才**可以缺席判决**
- 附带民事诉讼**原告人**经传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途**退庭**的，应当按**撤诉**处理
- 只有在被害人死亡或者丧失行为能力的情况下，其法定代理人、近亲属才有权提起附带民事诉讼
- 只有“**达成达成协议并全部履行**”的，又提起附带民事诉讼的，人民法院一般才不予受理
- 犯罪分子**非法处置**被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以**追缴或者责令退赔**。经过追缴或者退赔仍不能弥补损失的，被害人可以向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼
- 附带民事诉讼应当在刑事案件**立案后及时提起**
- 二审法院审理对附带民事部分提出上诉、刑事部分发生效力的案件，发现一审判决裁定中刑事部分确有错误的，应当按照审判监督程序进行再审，并将附带民事部分与刑事部分一并审理
- 作为附带民事诉讼当事人，其**应当委托“诉讼代理人”而不是“辩护人”为其提起反诉**
9. 期间与送达
- **期间开始**的时间四舍五入到**时**（9时10分视为10时）
- 一般监视居住不折抵刑期，**指定居所监视居住**才可以**折抵刑期**
- 羁押期间不因节假日而延长至节假日后第一日
- 只有对**被告人**作**精神病鉴定**的时间才**不计入**审理期限（对非被告人，或者做**非精神病鉴定依然计入**审理期限）
- 人民检察院查阅案卷的时间、中止审理的期间不计入审理期限
10. 立案
- **先立案，后侦查**
- 被害人认为公安对应当侦查的案件不立案侦查而向检察院提出的，或者检察院认为公安机关违法立案的，应当**先要求**公安机关**书面说明**立案的**理由**，立案理由不能成立的，应当**通知（而非建议）**公安机关立案/撤销案件
- 控告人如果**不服**公安机关的不立案决定，可以向**该公安机关**申请**复议**
- 立案的条件有二：1.有犯罪事实发生。2.需要追究刑事责任。
- 对于不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理，并且通知报案人、控告人、举报人
- 报案与控告的区别在于报案不能明确提供犯罪嫌疑人的详细情况；控告和举报的区别在于控告是由受所控罪刑直接侵害的人提出，举报则绝大多数是与案件无直接利害关系的单位或个人提出
- 检察院**侦查监督部门**发现**本院**侦查部门违法立案的，应当**先建议**侦查部门报请立案侦查或者撤销案件；建议不被采纳的，应当**再报请检察长决定**
11. 侦查
- 对犯罪嫌疑人进行**辨认**，应当由**检察长**批准，而非侦查部门负责人决定
- 鉴定人应当**独立进行鉴定**，对鉴定意见负责并在鉴定书上前面或盖章，多人参加有**不同意见**的，可以不签名盖章，但是**应当注明**
- **传唤**只针对对于不需要逮捕、拘留的**犯罪嫌疑人**（否则将使用拘传），对于**证人**，应使用**通知**
- **询问证人**、**讯问犯罪嫌疑人/被告人**
- 侦查过程中发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任的，应当撤销案件，不必检察机关批准，更不需要移送检察机关处理
- 在**侦查人员的主持**下进行**勘验**
- **公安机关有权决定解剖**，并且通知死者家属到场
- 侦查机关应将用作证据的鉴定意见告知犯罪嫌疑人和被害人
- 检察院办理刑事自侦案件时，鉴定由检察长批准，由技术部门有鉴定资格人员进行，必要时候也可以**聘请其他有鉴定资格人员进行，但是应当征得鉴定人所在单位同意**
- 侦查人员询问证人/被害人，可以在现场进行，也可以到证人所在单位、住处或者证人提出的地点进行，但是不得另行指定其他地点
- **法院**有权进行勘验、检查、扣押、查封、冻结，但**无权**进行**搜查、拘留**
- 对于改变管辖后需要补充侦查的，可以退回原侦查的公安机关补充侦查，也可以自行侦查。改变管辖前后退回补充侦查的次数总共不得超过二次
12. 起诉
- 作出起诉决定的**前提**是依法**应当追究刑事责任**的
- 被不起诉人只有对酌定不起诉的决定不服，才有权申诉（**法定不起诉不可以申诉**）
- **公诉转自诉案件不适用调解，也不能反诉，但可以和解**
- 人民检察院认为证据不足，不符合起诉条件的，可以作出不起诉的决定，也可以做出补充侦查的决定（不能超过两次）
- **一次退回可以**作不起诉决定，**二次退回应当**作**不起诉**决定（经检察长或检察委员会同意）
- 起诉便宜主义或起诉合理主义，即被告人的行为在具备起诉条件时，是否起诉，由检察官根据被告人及其行为的具体情况以及刑事政策等因素自由裁量
- 紧急避险行为，根本不是犯罪，属于法定不起诉
- 检察院立案侦查时认为属于直接立案侦查的案件，在审查起诉阶段发现不属于检察院管辖，案件事实清楚、证据确实充分，**符合起诉条件的，可以直接起诉**；事实不清、证据不足的，应当及时移送有管辖权的机关办理
- 检察院在审查起诉中发现以非法方法收集犯罪嫌疑人供述的，可以要求侦查机关**另行指派**侦查人员重新调查取证，必要时也可以**自行调查取证**
刑事诉讼法：审判
--
1. 刑事审判概述
- **审判时**被告不满18，不公开审理
- **重审不适用独任**制，**应当重新组成合议庭**
- 二审合议庭组成成员不能有陪审员
- **选民资格案件**应当由**审判员组成合议庭**，既不能独任制，也不能有陪审员参与
- 裁定中止终止，决定延期
- 不公开审理的案件，应当当庭宣布不公开审理的理由
- 院长只能在审判长提出申请时，才可以组织相关审判人员共同讨论，而不能主动组织相关审判人员共同讨论并作出决定
- 裁定减刑、在法定刑以下判处刑罚、精神病人强制医疗不适用二审终审
2. 一审
- 起诉书和公诉词不是一回事
- 有多名被告人的案件，部分被告人拒绝辩护人辩护后，没有辩护人的，根据案件情况，可以对被告人另案处理，对其他被告人的庭审继续进行
- 法院发现新事实可能影响定罪的，**可以**建议检察院**补充或变更**起诉，检察院不同意或7日内未回复意见的，法院应当就起诉指控的犯罪事实作出判决裁定
- 简易程序：独任制（3年以下，20日）；合议庭（超过3年，一个半月）；中院不适用简易程序。被告人有辩护人的，法庭有通知其出庭的义务。但是辩护人是否出庭进行辩护，简易程序没有强制性的规定
- **休庭**是在法院**庭审过程中**适用，延期审理的适用时不是在案件庭审时
- 被告人**拒绝辩护人辩护**，要求另行委托或指派的，合议庭**应当允许**，拒绝辩护后没有辩护人的，**应当休庭**
- 当事人申请出庭的**公诉人回避**的，人民法院**应当休庭**，并通知人民检察院
- 法庭审理阶段**补充侦查只有检察院依法提出**建议，人民法院才能作出延期审理的决定。人民法院不能主动将案件退回人民检察院补充侦查 。公诉人发现案件需要补充侦查，建议延期审理的，合议庭应当同意，但建议延期审理不得超过两次
- 法院可以根据辩护人被告人的申请，向检察院调取在侦查、审查起诉中手机的有关被告人无罪或罪轻的证据材料
- 被告人在最后陈述多次重复自己意见的，审判长可以制止
- 经**法院通知**，证人没有正当理由不出庭作证的，法院**可以强制其到庭**，但被告人的**配偶、父母、子女除外**
- **拒不到庭或拒不作证**的**证人**，情节严重的，经院长批准，可处以**10日**以下拘留；
- 在法庭审判过程中，如果诉讼参与人或者旁听人员**违反法庭秩序**，审判长**应当**警告制止。对不听制止的，可以强行带出法庭，情节严重的，经**院长批准**（审判长不能决定），处以**1000元**以下罚款或**15日**以下的拘留
- 庭审顺序为宣读起诉书—讯问被告人、被害人—询问证人、鉴定人—出示物证—宣读勘验笔录—质证—公诉人发表公诉词被害人及其诉讼代理人发言—被告人自行辩护—辩护人辩护—被告人最后陈述
- **第一审裁定并不立即发生法律效力（可进行口头或书面上诉）**
- 集中审理原则强调的是合议庭不中断审理，而不是个别法官的中断
- 对于法律适用问题，人民陪审员不需要接受法官的指导
- **人民法院不能对检察院裁定驳回起诉**，只能退回检察院
- **具结悔过**是我国《**行政诉讼**法》规定的方式，在刑事诉讼法中没有规定
- 只要是盲、聋、哑的被告人，即不对其适用简易程序
3. 二审
- 被判处**死刑立即执行**的被告人提出上诉，在第二审**开庭后宣告裁判前申请撤回**上诉的，**应当不予准许**，继续按照上诉案件审理
- 二审开庭审理范围：
1. 影响定罪量刑
2. 死刑立即执行
3. 检察院抗诉
- **二审的调解结案应当制作调解书**，一审判决裁定**视为自动撤销**
- 当事人自行**和解**的，应当裁定**准许**撤回自诉，并**裁定撤销一审判决**
- 二审法院**可以委托**一审法院**代为宣判**和向当事人**送达**二审判决裁定书，但仍应当直接向同级检察院送达二审判决裁定书
- **侦查机关冻结**在金融机构赃款，待法院作出生效判决后，由**法院通知该金融机构上缴国库**，该金融机构应当向法院送交执行回单
- 出庭的被告人**可以**参加法庭调查和辩论
- 上诉期内要求撤回上诉的，应当准许；**上诉期满后要求撤回**的，应当**审查**：认为没有问题的，应当裁定准许，认为有问题的，不予准许，继续按照上诉案件审理
- 除检察院抗诉以外，二审和复核不能加重被告人的**刑罚**（只能发起审判监督程序进行改判）
- 二审需要对事实或者证据进行开庭审理，否则原则上均不开庭审理
- **刑诉上诉可以口头，民诉上诉必须书面**
4. 死刑复核
- **拟判处死刑**的案件与**检察院抗诉**的案件，**合议庭应当提请院长决定提交审判委员会**讨论决定
- 最高院复核死刑，高院复核死刑缓期执行，由审判员**三人组成合议庭**进行
- 高院依照死刑复核审理后报最高院核准死刑，最高院裁定不予核准，发回高院重新审判的，高院可以按照二审提审、或者发回重审
- 判决生效后以做出生效判决的法院为准。故死缓判决应以高院为准（而非中院）
- 最高院核准执行**死刑，由犯罪服刑地法院执行**
- 最高院对单人死刑复核不改判不改判（只发回重审），高院可以改判（也可以发回重审）
- 最高院若发回高院重审，高院可以直接改判，并不是必须开庭审理（必须通过开庭查清事实、核实证据或者纠正原审程序违法的才需要）
- 下级法院接到最高院执行死刑命令后，**7**日内交付执行，但发现罪犯正在**怀孕**的，应当停止执行，并**立即报告**（立即将请求停止执行死刑的报告和相关材料**层报**）最高院，由最高院作出**裁定**
- 对下级法院报送的停止执行死刑的调查结果和意见，由最高院**原作出**核准死刑判决、裁定的合议庭负责审查，**必要时，另行组成**合议庭进行审查
5. 审判监督
- **基层检察院没有再审**抗诉权，最高检察院没有二审抗诉权
- 申诉由**终审**人民法院**审查**处理
- **上级法院对下级法院**已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权**提审**或者**指令**下级法院**再审**
- **上级检察院对下级法院**已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权向**同级法院**提出抗诉
- 再审开庭范围
1. 依照一审审理的
2. 依照二审需要对事实或证据进行审理的
3. 检察院按照审判监督程序提出抗诉的
4. 可能对原审被告人（原审上诉人）加重刑罚的
- 再审法院可以**裁定中止执行**原判决
- **申诉权人比上诉权人的范围大**很多，还包括被害人、被告人近亲属（不需要经过被告人同意），但均不包括辩护人
- 向公安机关发出**纠正违法通知书**，应当应当在报请**检察长批准**后
6. 执行
- **假释**、**减刑**：中院（徒刑）、高院（无期），由犯罪服刑地法院接到同级监狱管理机关审核同意减刑、假释建议书后1月内做出**裁定**，案情复杂或情况特殊的，可以延长1月
- 罪犯在服刑期间又犯罪的，或者发现了判决的时候没有发现的罪行，由**执行机关移送人民检察院**处理
- 执行场所：
- **公安机关**：**拘役**、剥夺政治权利，**监视居住、取保候审**
- 看守所：交付执行前剩3月以下徒刑
- 未成年犯管教所：未成年被判处刑罚
- 监狱：交付执行时剩3月以上、死缓、无期
- **社区矫正机构**：管制、缓刑、假释、**监外执行**
- 法院：无罪或免除处罚判决、罚金、没收财产、死刑立即执行的判决裁定
- 法院判决无罪、免除刑罚的，如果被告人在押，在**宣判后应当立即释放**（该宣判立即生效）
- 监视居住折抵与先行羁押折抵不同，**先行羁押折抵的幅度更大**
- 判决前**先行羁押**的日期，**不能折抵缓刑考验期**
- 保外就医：不能具有社会危险性，非无期和死刑，由省政府指定的医院诊断并开具证明文件。在交付执行前由法院决定；在交付执行后由监狱或看守所提出书面意见，报省以上监狱管理机关或设区的市以上公安机关批准
- 不同阶段暂予监外执行的决定机关有两个，一个是人民法院，在判决时（交付执行之前）决定是否监外执行；另一个是省级监狱管理部门，在执行过程中批准
- **查封**适用于**不动产**，因为不能转移，所以用查封的办法；**扣押**是**动产**财产；**冻结**是银行**帐户**，资金、帐号
- 为了保证判决的执行，法院**可以先行**查封、扣押、冻结而不是应当
- **审判新罪的法院撤销原判决、缓刑或假释**
- 拒绝理由要在**送达回执**注明，而非起诉书副本
7. 特别程序：未成年人、**当事人和解（应当主持制作和解协议书）**、**违法所得没收（二审终审）**、精神病人强制医疗
- **检察院**对**附条件不起诉**的未成年犯罪嫌疑人进行**监督考查**，在作出附条件不起诉决定前，**应当听取辩护律师的意见**（一般刑事诉讼需要辩护律师主动提出提意见的要求才会听取），应当听取公安机关、被害人的意见
- **可以附条件不起诉**：
- 刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪
- **1年**有期徒刑以下刑罚
- 符合起诉条件，但有**悔罪表现**的
- 询问女性未成年犯罪嫌疑人，应当有女性检察人员参加
- **未成年犯罪嫌疑人**明确拒绝法定代理人以外的合适成年人到场，检察院可以准许，但应当另行通知其他合适成年人到场（**无权拒绝法定代理人到场**），到场的只有法定代理人有权代为行使未成年犯罪嫌疑人的诉讼权利，且行使时不得侵犯未成年犯罪嫌疑人的合法权益（**法定代理人并非应当到场**）
- 记录封存：**犯罪时不满18**（而非审判时），5年以下刑罚
- 对犯罪嫌疑人**实际年龄难以判断**，**且影响**对该犯罪嫌疑人是否应当负**刑事责任认定**的，**应当不批准**逮捕
- 未成年犯罪嫌疑人被羁押的，检察院**应当审查是否有必要继续羁押**。对不需要继续羁押的，**应当建议**予以释放或者变更强制措施
- 公安机关认为符合适用没收程序/精神病人符合强制医疗条件的，应当写出没收违法所得**意见书**/强制医疗意见书，**移送人民检察院**（而非向人民法院申请）
- **没收违法所得**的申请，由**犯罪地**或者犯罪嫌疑人、被告人**居住地**的**中级**人民法院组成合议庭进行审理（不一定由犯罪地的中级人民法院进行审理），**没有利害关系人申请参加**诉讼的，**可以不开庭**审理
- **法院决定强制医疗**（1月内）前，**公安可以**采取临时的**保护性约束措施**的规定
- 被害人及其法定代理人、近亲属对强制医疗决定不服，可以**向上一级申请复议**
- 人民法院审理精神病强制医疗案件一般**应当开庭审理，并会见被申请人**
- 检察院、法院均有权启动强制医疗程序
- 实施暴力行为，危害公共安全或者严重危害公民人身安全，有继续危害社会可能的，可以予以强制医疗。否则只需要撤销案件予以积极医疗，不需要写强制医疗意见书
- **决定**作出**强制医疗**（而非裁定）
8. 涉外刑事诉讼程序与司法协助制度
- 涉外刑事案件，使用中文进行审理，应当为老外提供翻译
- 涉外刑事案件与涉外刑事诉讼程序是两个不同的概念：刑事诉讼涉外案件是指犯罪嫌疑人、被告人具有涉外因素或者是案件发生在我国领域外，我国有管辖权的刑事案件。而涉外诉讼程序，是指诉讼活动涉及外国人（包括无国籍人）或需要在国外进行的刑事诉讼所特有的方式、方法和步骤
行政法
--
1. 行政法概述
- 秩序给付和给付行政是以公民自由权为中心划分的
- 行政法实体法与程序法融为一体
- 行政法律规范处于经常化的变动过程中
- **合理行政**，包括公平公正、考虑相关因素和比例原则(**合目的、必要、适当**)
- **程序正当**，包括行政公开、公众参与和回避原则
2. 行政组织与公务员
- 机关根据工作需要，经**省**以上公务员主管部门批准，可以对**专业性较强**的职位和**辅助性**职位实行**聘任制**，聘任公务员可以**公开招**聘，也可以**直接选**聘
- 派出机关均具有主体资格，派出机构则不具有
- 给予公务员**处分，只能由政府决定**，而非人大及其常委会；对地方各级人民政府工作部门正职领导人员给予处分，由本级人民政府决定；对经地方各级人民代表大会及其常务委员会选举或者决定任命的地方各级人民政府领导人员给予处分，由上一级人民政府决定（而非地方各级人大及其常委会决定）
- **审计局**是**职能性**行政机关，所管理的客体具有综合性、跨部门、跨行业
- **国家税务总局**是**直属**机关，不是国务院工作部门
- 只有**警告**处分可以**晋升工资**
- 公务员**晋升领导**职务首先要**民主推荐**，确定考察对象
- 申诉途径：同级公务员主管部门或作出该人事处理的机关的上一级机关。复核时间为30日，申诉时间为60日（可延长30日）
- 受撤职处分的，按照规定降低级别
3. 抽象行政行为（难点）
- **部门规章仅**可以设定**警告**或者一定数量**罚款**的行政处罚。罚款的**限额由国务院规定**（部门规章不可以设定暂扣许可证的行政处罚，也不可以设定扣押财物的行政强制措施）
- 行政法规的外文正式译本和民族语言文本，由国务院**法制机构审定**
- 部门规章制定权：国务院部委、具有行政管理职能的直属机构
- 只有国务院可以做出行政解释，国务院各部门和最高法院均无权作出行政解释
- 只有国务院各部门和省级政府才可以提出行政法规的解释要求
- **地方政府规章**应当经政府**常务会议**或者**全体会议**决定
- 国务院**法制办**负责向社会**公布、征求意见**，国务院**办公厅**负责向全国人大常委会**备案**。两个机构都只是国务院办事机构，需要通过国务院批准决定才能进行工作（如法制办无法直接接受审查建议）
- **县公安局可以自行设立派出所**，不必经市公安局批准
- 发布公告、予以公布由人大常委会负责，而非人大主席团
- 规章具有法律渊源，规定则不需要。申请行政复议的同时只能同时对规定进行审查，不能同时对规章进行审查
- 部门规章送审稿，由该部门法制机构审查，而非由国务院法制办统一审查
- 对于在起草过程中存在不同意见的，只需在送审稿中说明理由，无需上报国务院决定
4. 具体行政行为
- 行政裁决：乡政府对相对人之间发生的与土地行政管理活动密切相关的纠纷进行审查后所作的决定
- 行政确认：对相对人法律地位、关系或者有关事实所做的确定与认可并进行宣告的行为
- 具体行政行为是单方行政职权行为，是外部性处理（否则只是内部管理措施）。具有拘束力、执行力和确定力
- 土地拆迁只能申请法院强制执行
- **送达**是具体行政行为**成立**的条件，未经送达则具体行政行为不成立。其生效可能是立即生效，也可能是附期限、附条件生效
5. 行政许可（难点）
- 行政法规根据法律、行政法规的规定，对直接关系公共安全、人身健康、生命财产的重要设备设施进行定期检验
- 行政许可需要根据公民、法人或其他组织的**申请**、**依法审查**后，**准予**其从事特定活动（结婚证、驾驶证也属于行政许可）
- 法律、法规、规章以外的其他规范性文件一律不得设定行政许可；**国务院各部门的规章无权设定行政许可**
- 有关行政机关对于其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的行为，不属于行政许可（如教育主管部门对大学的审批）
- 行政行为的**合法性审查**应当以行政行为**作出的时间**为基准
- 撤销行政许可可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销
6. 行政处罚
- 纪委和组织部不是行政主体，不能作出行政处罚
- 对确有必要立即进行检查的，人民警察经出示工作证件，可以当场检查，但**检查公民住所**应当出示县级以上人民政府公安机关开具的**检查证明文件**
- 行政机关给予行政处罚的，应当制作行政处罚决定书，并应当在宣告后及时交付当事人
- **500**以下罚款和**警告**可以由**派出所**决定，而如果派出所以自己的名义作出超越法定权限的处罚，行为违法，并不意味着复议被申请人和行政诉讼被告会发生转移
- 询问不满**16**周岁的违反治安管理行为人，应当通知父母或其他监护人到场
- 违反治安管理行为在**6**月内没有被治安机关发现，不再处罚
- **地方性法规**可以设定除**限制人身自由**、**吊销企业营业执照**以外的行政处罚
- **征收社会抚养费不属于行政处罚**
- 补偿应先向行政机关提出申请，之后才可以依法提起诉讼
- **限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使**
- 当事人对责令停产停业、吊销许可证或营业执照、**较大数额罚款（2000以上）**等行政处罚决定之前有权要求举行听证，在行政机关告知后3日内提出，行政机关在听证7日前通知当事人举行听证的时间地点。当事人有权申请回避、可委托1~2人代理参加、有权进行申辩和质证，听证笔录应当交当事人审核无误后签字或者盖章
7. 行政强制
- 直接强制：拘留、划拨、扣缴、拍卖
- **行政强制执行**只能由**法律**设定
- 只有**法律**才能**授权**行政机关**自行**强制**执行**（没有授权的只能请求法院或者其他部门来执行）
- 行政强制是暂时性的控制和限制行为（防止危险扩大），行政强制执行是强制履行义务的行为
- 行政机关决定实施查封、扣押的，应当制作并**当场交付**查封、扣押决定书和清单
- 扣押期限为30日，最多可延长30日（另有规定除外）
- 行政**拘留**处罚**合井**执行的,最长不超过**20**日
8. 行政合同与行政给付
- 行政机关在行政合同中有一定的**行政优先权**，因法定事由的出现而单方面变更合同并不需要征求相对人同意
- 行政合同的**订立**应采用招标或**其他竞争性方式**
9. 行政程序与政府信息公开
- 检索、复制、邮寄成本费以外不得收取其他费用
- 主动**公开**的期限为**20**日
10. 行政复议（重点）
- **不得单独对规定提出行政复议**，只能在对具体行政行为申请行政复议的同时一并提出对该规定的审查申请；或者申请人在对具体行政行为提出行政复议申请时尚不知道该具体行政行为所依据的规定的，可以在行政复议机关作出行政复议决定前向行政复议机关提出对该规定的审查申请
- 对两个或者两个以上行政机关以**共同的名义作出的具体行政行为不服**的，可以其**共同上一级行政机关**申请行政复议，也可以向**具体行政行为发生地**的**县级地方人民政府**提出行政复议申请
- 申请人能查阅涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私以外的所有有关材料
- **传送审查规定**必须遵守行政**层次**性（区必须通过市向省传送，即使市无权处理）
- 行政复议机构审理复议案件，应当由**2**名以上行政复议人员参加
- 复议机关接到张某的复议申请后，应在**5日内进行审查**
- 鉴定：当事人可以自行委托鉴定机构，也可以申请复议机构委托鉴定机构
- 行政复议前置：自然资源所有权或使用权被侵犯或者需要确认
- 出入境机关对外国人的措施只能进行行政复议不能进行行政诉讼
- 对于与具体行政行为有**利害关系**的行政相关人，**复议**机关“**可以**”而不是“应当” **通知**其作为**第三人**参加行政复议，**第三人不参加行政复议的，不影响行政复议的进行**（行政**诉讼**则**应当通知第三人**参加）
- 规章不能在行政复议时一并请求审查（规定可以）
- 当场作出具体行政行为的，复议申请期限自具体行政行为作出之日起计算
行政诉讼法
--
1. 诉讼概述和受案范围
- 具体行政行为从作出之日起**超过5年**提起诉讼的，人民法院不予受理（不动产依然为20年）
- 行政诉讼收案范围标准：行为标准（只受理具体行政行为引起的争议）、权利标准（保护公民合法权利）
- 提起行政诉讼**起诉期限**的一般时效为**3**个月，**复议**为不少于**60**日，诉讼时效（2年）是民事诉讼中的名词
- 人民法院审理行政案件，对**具体**行政行为是否**合法**进行审查，不适用调解，但赔偿诉讼可以适用调解
- 人民法院认为地方人民政府与国务院部委发布的规则不一致的、或者国务院部委发布的规章之间不一致的，由最高人民法院送请国务院作出解释或者裁决
- 人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认其合法或者有效的判决
- 当事人一方或双方为二人以上，因同一具体行政行为发生的行政案件，或者因同样的具体行政行为发生的行政案件、人民法院认为可以合并审理的，为共同诉讼
2. 管辖
- 复议机关**改变原行为的，复议机关为被告**。既可以由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖，也可以由复议机关所在地法院管辖
- 提出管辖权**异议**应当自接到法院应诉通知**10**日起提出
- 专门法院、人民法庭不审理行政案件
- 中级人民法院管辖范围：确认发明专利权（没有实用新型和外观设计）、海关处理、国务院部委或省级具体行政行为
- 国际贸易由有管辖权的中级以上人民法院管辖
- 反倾销、反补贴由被告所在地的高级人民法院或其指定的中级人民法院管辖
- 复议决定维持原具体行政行为的，人民法院判决撤销原具体行政行为，复议决定自然无效。复议决定改变原具体行政行为错误，人民法院判决撤销复议决定时，应当责令复议机关重新作出复议决定
3. 行政诉讼参加人
- 有字号的合伙企业，应当以**核准登记的字号**为原告
- **行政机关**不是公民、法人或其他组织，**不能作为第三人**
- 法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼
- 法院追加被告，需要原告同意，否则只能通知其以第三人的方式参加诉讼
- **国有企业法人不能提起行政诉讼**（国有企业、非国有企业及其法人都可以提起行政诉讼）
- 律师、**社会团体**、提起诉讼的近亲属或所在单位推荐的人、**法院许可的其他公民**，可以受托作为**诉讼代理人**
- 赔偿义务机关只能责令有**故意或重大过失**的工作人员承担部分或全部**赔偿费用**
- **受害人与行政处罚有密切关系，是必须参加诉讼的当事人**
- 有权提起诉讼的公民死亡时，其近亲属可以以自己的身份提起诉讼（原告资格转移）
4. 行政诉讼程序
- **“合并审理”不同于“一并审理”**
- 对于二审法院**裁定**发回一审法院**重审**的案件，一审法院**应当另行组成合议庭**进行审理
- **二审中，被诉行政机关不得改变原具体行政行为**
- 申请委托可以口头或书面，但变更或者解除委托必须要书面
- **法院裁定准许原告撤诉后，原告以同一事实和理由重新起诉的，不予受理**
- 诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据
- 人民法院不得为证明被诉具体行政行为的合法性，调取被告在作出具体行政行为时未收集的证据
- 经合法传唤，因被告无正当理由拒不到庭而需要依法缺席判决的，被告提供的证据不能作为定案的依据，但当事人在庭前交换证据中没有争议的证据除外
- **法院审理原处罚决定还是改变后的处罚决定根据行政相对人的请求决定**。原告对原处罚决定不申请撤诉的，法院应当对原处罚决定作出相应判决；如果原告撤诉，法院不应继续审理原处罚决定
- 复议机关在复议程序中收集和补充的证据，或者作出原具体行政行为的行政机关在复议程序中未向复议机关提交的证据，不能作为人民法院认定原具体行政行为合法的依据
- 人民法院审理行政案件不得加重对原告的处罚，但利害关系人同为原告的除外
5. 行政诉讼特殊制度与规则
- 基层人民法院**申请延长审理**期限，应当**直接报请高级**人民法院**批准**，同时**报中级**人民法院**备案**
- 国务院部门之间制定的规章对同一事项规定不一致的适用方式：
1. 适用**与上位法不相抵触**的部门规章规定
2. 与上位法均不抵触的，有限适用根据**专属职权**制定的规章规定
3. 两个以上国务院部门就涉及其职权的事项**联合制定**的规章规定，优先于一个部门单独做出的规定
4. 能够适用的其他情形
5. 不能确定如何适用的，应当中止案件，**逐级上报**最高院送请国务院裁决
- 按撤诉处理和视为申请撤诉是一个意思
- 如果是**行政机关申请执行，则不一定要提供担保**
- 法院调取证据必须是在特定的情况下才能进行（**法院不能自行依职权调取证据**）：
1. 原告或第三人及其诉讼代理人提供了证据线索，但无法自行收集而申请人调取的
2. 当事人应当提供而无法提供原件或者原物的
- **行政诉讼附带民事诉讼**特点：
1. 原告是经行政机关**裁决权属纠纷或民事纠纷**的任何一方当事人
2. 原告既可以提出损害赔偿的要求，也可以提出重新解决民事纠纷的要求（**被告不应该是行政机关**）
3. 必须在行政诉讼**过程中**提出
- 视听资料中，只有**声音资料需要附有该声音内容的文字**（**录像不需要进行文字说明**）
- **现场笔录**在行政诉讼中是**法定证据**（其他诉讼法无此规定）
- **滥用职权**必须是**目的不正当**
- 行政机关拒绝履行人民法院生效判决、裁定的，人民**法院可以对主要负责人或者直接责任人员予以罚款**处罚，也可以向该行政机关的**上一级机关或者监察、人事机关提出司法建议**。接受司法建议的机关，根据有关规定进行处理，并将处理情况告知人民法院
- **重新鉴定**需要**书面**申请
- 人民法院收到当事人提交的**证据材料**，应当出示收据，由经办人员签名盖章。**不加盖法院印章**
6. 行政案件的裁判与执行
- 公民、法人或者其他组织**单独**就**损害赔偿**提出请求，以**行政机关先行处理**为前置程序
- 当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的**行政机关**可以自**期限届满之日起3个月**内申请人民法院强制执行，但应当催告当事人履行义务。**催告书送达十日后**当事人仍未履行义务的，行政机关可以向所在地有管辖权的人民法院申请强制执行；**执行对象是不动产**的，向不动产所在地有管辖权的人民法院申请强制执行
- 申请人是**公民**的，申请执行生效的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书的期限为**1年**，申请人是**行政机关**、法人或者其他组织的为**180日**
- **行政处罚显失公正**的，可以判决**变更**
- 只有被处罚人本人可以申请暂缓执行
- 发生法律效力的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书，由第一审人民法院执行
- 证言证明对象不同，无法比较证明力大小
- 抚恤金、社会保险金、最低生活保障费**经当事人申请**，人民法院**可以裁定先予执行**
- 对于被诉行政行为依法**不成立或者无效**的，法院应当作出该具体行政行为**违法或者无效**的判决
- 只有证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的具体行政行为才能作出**维持判决**，而且此时不应判决驳回原告的诉讼请求
- 行政诉讼生效判决的执行措施中，不包括对被诉的行政机关的主要负责人采取司法拘留（但可以对协助执行机关负责人或义务协助执行人进行司法拘留）
- 检查笔录应当有行政执法人员签名或者盖章，不需要加盖行政执法人员所属行政部门的公章
- 对与案件无关的物品，不得扣押（应当予以登记）
7. 国家赔偿概述
- **赔偿委员会**（而非赔偿义务机关）**认为应当质证**的其他情形才可以可以组织赔偿请求人和赔偿义务机关进行质证
- 国家赔偿遵循违法原则和结果责任的混合责任模式。法无规定的损失不负赔偿责任，**受损才能申请赔偿**
- 国家赔偿 = 行政赔偿 + 司法赔偿
- 赔偿机关为**产生损害**的机关，而非做出决定的机关
- 赔偿是违法行为，补偿是合法行为
- **国家赔偿不需要确认程序了**（可以直接申请赔偿而不需要先确认具体行政行为违法）
- 赔偿请求人因同一事实**对两个以上**行政机关提起行政诉讼的，可以向其中**任何一个**行政机关住所地的人民法院提起。赔偿请求人向两个以上有管辖权的人民法院提起行政赔偿诉讼的，由**最先收到**起诉状的人民法院**管辖**
- 只赔偿停产停业期间必要的**经常性费用开支中的一部分而非全部**（水电、房租、职工基本工资等）
8. 行政赔偿
- 质证大前提是**书面审理不能解决**，只要**有争议即可**，而非要有较大争议，而且是可以质证而非应当质证
- **赔偿义务机关对自己无过错有举证责任**，对赔偿请求人有过错无举证责任（是否赔偿与赔偿请求人是否有过错无关，就算赔偿请求人有过错，只要赔偿义务机关有过错还是应该赔偿）
- 当事人先后被采取限制人身自由的**行政强制**措施和**刑事拘留**等强制措施，因强制措施被确认为违法而请求赔偿的，法院按其行为性质**分别适用**行政赔偿程序和刑事赔偿程序立案受理
- 在《国家赔偿法》没有对行政赔偿程序作出规定的情况下，在不与《国家赔偿法》相抵触的前提下，可以适用行政诉讼的有关规定
- 单独提起行政赔偿诉讼，需**赔偿义务机关先行处理**，同时和行政诉讼提出的，不用先行处理
- **派出所**一般不具有行政主体资格（是派出机构而非派出机关），因此**不能作为赔偿义务机关**
- 赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，可以在向赔偿义务机关递交赔偿申请后的2个月**届满之日**起3个月内提出
9. 司法赔偿
- 数罪并罚时部分罪名被撤销的，国家仅对其被撤销的罪名刑期负赔偿责任
- 再审后被减轻处罚的，国家不负赔偿责任
- 人民法院赔偿委员会应当自收到赔偿申请之日起**3个月内作出决定**；属于疑难、复杂、重大案件的，经本院院长批准，可以**延长3个月**
10. 国家赔偿方式、标准和费用
- 赔偿标准为赔偿义务机关作出赔偿决定的上一个年度
- 赔偿请求时效从当事人自其知道或应当知道国家机关及其工作人员行使职权时的行为侵犯人身权、财产权之日计算，但被羁押等限制人身自由期间不计算在内
- **赔偿费用**列入**各级财政预算**，赔偿请求人应向赔偿义务机关申请支付赔偿金
