公司董监高勤勉义务中核查和催缴义务概述

新公司法实施在即，本文主要是对公司董事、监事、高级管理人员的核查和催缴义务进行一个概述，主要结合过往司法实践从法律条文、责任界定等方面进行阐述。

一、勤勉义务的法律规定及其内容

关于董监高的勤勉义务的规定，散见于《公司法》的多个条文，其综合起来即是通常所说的“勤勉”义务。它要求公司的董事、监事、高级管理人员的行为要尽职尽责，并以公司利益最大化为先，日常管理工作应最大化尽到管理者的注意义务，最大化公司的利益。与忠实义务不同的是，勤勉义务要求董监高“主动”、“积极”的履行自身管理者的义务。

核查和催缴义务规定于《公司法》的第五十一条和第五十二条：

第五十一条规定：“有限责任公司成立后，董事会应当对股东的出资情况进行核查，发现股东未按期足额缴纳公司章程规定的出资的，应当由公司向该股东发出书面催缴书，催缴出资。

未及时履行前款规定的义务，给公司造成损失的，负有责任的董事应当承担赔偿责任。”

第五十二条规定：“股东未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资，公司依照前条第一款规定发出书面催缴书催缴出资的，可以载明缴纳出资的宽限期；宽限期自公司发出催缴书之日起，不得少于六十日。宽限期届满，股东仍未履行出资义务的，公司经董事会决议可以向该股东发出失权通知，通知应当以书面形式发出。自通知发出之日起，该股东丧失其未缴纳出资的股权。

依照前款规定丧失的股权应当依法转让，或者相应减少注册资本并注销该股权；六个月内未转让或者注销的，由公司其他股东按照其出资比例足额缴纳相应出资。

股东对失权有异议的，应当自接到失权通知之日起三十日内，向人民法院提起诉讼。”

二、核查和催缴义务的主体及程序

根据第五十一条规定，核查的主体是由董事会进行；而发现股东未足额出资时，则是由公司进行催缴。需要注意的是，催缴的主体虽然是由公司进行，但从实体程序上来说，如五十二条之规定，需要董事会履行催缴决议，同时，决议中被催缴的股东委派的董事在催缴决议表决中应当回避。在由公司催缴时，具体实施催缴行为的同样需要由公司委派进行，因此，公司应当在《章程》中即赋予某部门或董事会中的某个董事履行具体的催缴行为，同时冠以公司的名义。

而鉴于该条在第一句即明确“有限公司成立后”，可以理解为催缴的期限自公司设立时开始到公司存续阶段，包括公司出现增资情形时，对股东需要缴纳注册资本的环节，都在核查的范畴内。

根据第五十二条的规定，催缴期满后的具体程序为：第一步：向股东发出书面催缴书，并记载不少于60日的宽限期；

第二步：宽限期满后，股东仍未缴纳出资的，公司向股东发出书面失权通知；股东自通知发出之日起丧失其未缴纳出资的股权；

第三步：公司在6个月内对该股权依法转让或者减资处理；

第四步：失权股东有异议的，可以在接到失权通知之日起30日内，向法院起诉要求公司恢复其股份。

三、董事在核查和催缴义务中的责任

《公司法》第五十一条第二款规定：“未及时履行前款规定的义务，给公司造成损失的，负有责任的董事应当承担赔偿责任。”由于在实践中一般是以董事会决议的形式履行核查和催缴义务，结合以往司法实践判断，亦应当由全体董事对给公司造成的损失承担补充责任。并在承担责任后向相应股东履行追偿权。

鉴于责任承担部分的细化规定目前尚未出台，因此还需在司法实践或者接下来的司法解释中进一步明确。但可以明确的是，该种承担责任的前提必然同样遵循三段论的推导思路，即董事未履行核查和催缴义务—给公司造成损失—董事未履行义务的过错与公司损失间存在因果关系。

同时，依据新《公司法》第一百九十一条规定的“董事、高级管理人员执行职务，给他人造成损害的，公司应当承担赔偿责任；董事、高级管理人员存在故意或者重大过失的，也应当承担赔偿责任。”董事对债权人等第三人进行赔偿的前提是具有“故意或重大过失”。需要注意的是，对公司赔偿并无此种限制。

四、结语

关于本文所述之核查和催缴义务的风控建议将在下次进行详细叙述。