包公故事:一个考察中国法律文化的视角

　　包公是中国历史上著名的清官，关于他的清廉爱民和铁面无私的记载和传说，数量之多，流播之广，影响之深，实为亘古一人。本书以有关清官包公的各种文学作品为基本材料，结合正史笔记，对于包公故事涉及的“定罪量刑”和司法审判活动，作了独到的分析与深入的阐释。
　　随着西学东渐，随着现代西方的法制、法律教育与法学研究范式的全面导入，古典中国的法律制度结构与法律知识体系开始出现断裂，并且迅速解体。在这种语境下，具有现代意义的中国法律史的叙事范式也被逐步“建构”起来，迄今已有百年历史。其间，虽然屡经经济结构、政治体制与意识形态的变迁；但是，总体而言，中国法律史的叙事范式基本处于西方法律知识系谱的 ”认知控制”之下。本搞试图追问的是：这套知识体系究竟是否能够有效地运用于“体悟”中国古典时代的法律制度呢？另一方面，过去的中国法律史研究，大抵囿于官方的法律典章和正史记载的解读，即... (展开全部) 　　包公是中国历史上著名的清官，关于他的清廉爱民和铁面无私的记载和传说，数量之多，流播之广，影响之深，实为亘古一人。本书以有关清官包公的各种文学作品为基本材料，结合正史笔记，对于包公故事涉及的“定罪量刑”和司法审判活动，作了独到的分析与深入的阐释。
　　随着西学东渐，随着现代西方的法制、法律教育与法学研究范式的全面导入，古典中国的法律制度结构与法律知识体系开始出现断裂，并且迅速解体。在这种语境下，具有现代意义的中国法律史的叙事范式也被逐步“建构”起来，迄今已有百年历史。其间，虽然屡经经济结构、政治体制与意识形态的变迁；但是，总体而言，中国法律史的叙事范式基本处于西方法律知识系谱的 ”认知控制”之下。本搞试图追问的是：这套知识体系究竟是否能够有效地运用于“体悟”中国古典时代的法律制度呢？另一方面，过去的中国法律史研究，大抵囿于官方的法律典章和正史记载的解读，即便冠以中国法律文化史之名的某些研究，情形也是如此。然而问题在于：这些资料尽管颇能反映古典中国法律制度或者法律文化的面貌，但是，毕竟也有缺陷。根本原因就是，中国法律典章难免“理想”建构的情形，正史记载也难免遭到“点窜”。的事实；更为重要的是，正史记载基本属于帝皇将相的政治括动和法律活动，对于“处江湖之远”的细民百姓的法律生活，显然记述甚少。据此，本稿考虑用带有民间色彩的包公故事来解读中国法律文化，把它作为考察中国法律文化的一个特定的视角。
　　本稿分为三章，现在，稍作介绍如下。
　　第一章：“学术史与方法论”。鉴于法律与文学的研究还是一个方兴未艾的学术课题，而且涉及历史领域；因此，有关本稿采取的学术姿态与研究方式，很有必要作出全面透彻的解释。首先，对于中国法律史的研究范式给予必要的梳理，以期勾勒本稿研究的问题意识；进而指出，解读中国古代细民百姓的法律生活与法律意识，对于我们把握中国法律文化具有重要的价值。其次，通过考察“档案、正史与文学”之间的内在关联，从而指出，文学故事不仅可以成为历史研究的资料，而且本身就是一种历史叙事的样式，它们对细民百姓的法律生活和法律意识的叙事，具有档案和正史无法替代的价值。再次，从“公案”文学角度看，它们与中国古代判续有着非常密切的关联；说的直接一点，这些故事原本就是出自司法档案文书。最后，所谓“法律文化”研究，就是对于法律蕴涵的“意义结构”的解释；为了解决这一问题，本稿提出在“语境”中解释法律文化“意义结构”的设想。而“语境”的建构，必须考述相关的历史事实；否则的话，所谓“语境”的说法，也就无从真正落实。据此，“考证、语境和意义”由此获得一种内在的关联。
　　第二章：“关于包公的三种叙事”。包公是一个历史人物，一个清官的典范；然而，包公又是怎样成为民间清官故事的“母题”的呢？进而，历史上的包公与民间故事中的包公又有怎样的关联呢？这是我们在研究包公故事时无法回避的问题。首先，通过考察作为历史叙事的包公形象，本稿认为，包公具有孝亲、忠君、清廉、爱民、刚毅严猛、不畏权贵的特征；所有这些，都是后来文学叙事的基调。其次，作为一个政治人物和法律人物，包公自身对于政治和法律又有一些什么想法和论述呢？本稿认为，鉴于仁亲时代“吏治媮惰”的局面，包公政治思想的要旨在于：一是重建官僚的忠君和爱民的道德理想；二是完善官僚的选拔和考核的制度安排。包公的法律思想的基点在于：一是谋求天道、民意和法律的协调；二是维护皇权和刑法必须符合中道。最后，民间的包公信仰又是如何形成的呢？本稿详尽地考察了包公故事的“作者和读者”与包公流播的基本脉络；并且，与历史叙事中的包公形象作了必要的比较。总之，民间叙事中的包公形象与历史叙事中的包公形象，既有一致的地方，也有背离的地方。这种背离，不仅在于许多故事与包公本身无关这一方面，而且在于神化包公。必须指出的是，只有通过这种神化，包公才能获得“穿越”阴阳两界的神性力量，从而担当拯救细民百姓的使命，才能成为“权威”与“正义”的象征。
　　第三章：“包公故事的法律阅读”。本稿考察的包公故事涉及话本、戏曲、说唱、短篇小说专集、中篇小说和长篇小说各类文学样式，共有271个故事。通过仔细辨析每个故事，可以发现，其中绝大多数属于刑事案件；与此相关，作为描写司法审判的 “公案”故事，也就必然眼于刑事审判场域。首先，本稿认为，中国传统法律文化具有“刑法”中心的特质，与包公故事的描写颇为一致。在包公故事里，剔除重复的案件，刑事案件共有148 个；进而，通过详细解读这些刑事案件的法律适用问题，我所得出的初步结论是，包公故事的描写与当时的法律规定基本吻合。由此可以证明，这些故事与中国古代的判读文书有关；换句话说，它们大都出自司法判读文书，或者是对于司法判读文书的改编。在这个意义上，把它作为法律文化研究的资料，应该没有问题。其次，本稿认为，中国传统法律司法文化具有“集权”的特征，出于维护皇帝“集权”之目的，司法审判也就难免专断。在包公故事里，一个非常鲜明的特点，就是凸现和张扬“暴力”的价值取向，这是维护是权所必不可少的东西。通过解读包公故事描绘的司法审判场景：权力关系、司法空间与司法仪式，本稿对于“集权’与“恐怖”的司法特征，作了非常详实而有力的解释。总之，通过解读包公故事中的法律叙事，我们不仅可以“质疑”那种困于国家法律典章与官方正史记载的可靠性和正当性；而且可以丰富我们对于细民百姓法律知识与法律意识的了解。另一方面，我们还能充分体悟包公故事透现出来的批判精神，从而理解古典时代中国的细民百姓为何期盼清官包公；并且，深人把握他们关于法律的想像与法律的诉求。　　

　　基本情况
　　徐忠明，男，1960年12月生，上海人，教授，博士生导师。
　　学历：
　　1980－1984年，法学学士（华东政法学院）
　　1986－1989年，法学硕士（中山大学）
　　2000—2002年，法学博士（中国政法大学）。
　　兼职
　　中国政法大学法律史研究中心兼职教授
　　中国法律史学会常务理事
　　儒学与中国法律文化研究会常务理事
　　广东省检察院人民监督员
　　研究领域 中国法制史、中国法律思想史、法律文化。
　　讲授课程
　　本 科 生 中国法制史
　　硕士研究生 中国法制史、中国法律思想史、比较法律文化
　　博士研究生 法律文化导论、新法律文化史研究专题
　　著作
　　1. 众声喧哗：明清法律文化的复调叙事，清华大学出版社2007年版
　　2. 中国法律精神（与任强合作），广东人民出版社2007年版
　　3. 案件、故事与明清时期的司法文化，法律出版社2006年版
　　4. 包公故事：一个考察中国法律文化的视角，中国政法大学出版社2002年版
　　5. 思考与批评：解读中国法律文化，法律出版社2000年版
　　6. 法学与文学之间，中国政法大学出版社2000年版。
　　论文
　　1. 类型研究与思想逻辑：解读儒家礼法思想，《中外法学》2007年第3期
　　2. 清代绅士眼中的上海地方司法活动，《现代法学》2007年第3期
　　3. 清代诉讼风气的实证分析与文化解释（与杜金合作），《清华法学》2007年创刊号
　　4. 清代中国司法裁判的形式化与实质化，《政法论坛》2007年第2期
　　5. 雅俗之间：清代竹枝词的法律文化解读，《法律科学》2007年第1期
　　6. 提倡经典阅读（卷首语），《律师文摘》2007年第1期
　　7. 中国法律史研究的可能前景：超越西方与回归本土？《政法论坛》2006年1期
　　8. 杨乃武冤案的平反背后：经济、文化、社会资本的考察（与杜金合作），《法商研究》2006年3期
　　9. 也说中国法律的理想图景，《政法论坛》2006年4期
　　10. 娱乐与讽刺：明清时期民间法律意识的另类叙事，《法制与社会发展》2006年5期（《新华文摘》，2006年第23期转载）
　　11. 古典中国的死刑：一个思想史与文化史的考察，《中外法学》2006年3期
　　12. 清代司法官员的知识结构（与杜金合作），《华东政法学院学报》2006年5期
　　13. 传统中国乡民的法律意识与诉讼心态，《中国法学》2006年6期
　　14．虚构与真实：明清时期司法档案的修辞策略，《法学家》2005年第5期
　　15．从“灋”看中国司法的兴起及理念，《中山大学学报》2005年第4期
　　16．明清刑事诉讼“依法判决”之辨正，《法商研究》2005年第4期
　　17．“办成”疑案：对春阿氏杀夫案的新文化史分析，《中外法学》2005年第3期
　　18．如何思考中国法律传统的现代意义，《河南省政法管理干部学院学报》2005年第3期
　　19．诉讼和伸冤中的中国传统民间法律意识，《想象法学》法律出版社2005年版
　　20．包公：清官之象征与法律之神明，《中山大学法律评论》第5卷，法律出版社2005年版
　　21．明清诉讼：官方的态度与民间的策略，《社会科学论坛》2004年第10期A版
　　22．关于中国法律史研究的几点省思，《中国法史学精粹》高等教育出版社2004年版
　　23．从类型角度谈中国法律史叙述：一个导论，《法史思辨》法律出版社2004年版
　　24．传统中国民众的伸冤意识：人物与途径,《学术研究》2004年第10期
　　25．如何思考中国传统法制的现代意义，《中西法律传统》第4卷，中国政法大学出版社2004年版
　　26．权利与伸冤：传统中国诉讼意识的解释，《中山大学学报》2004年第6期（《新华文摘》，2005年第5期转载）
　　27．讼师的眼睛，《清华法治论衡》第4辑，清华大学出版社2004年版
　　28． 论中国古代刑事审判传统，《法制与社会发展》2004年第1期
　　29． 小事闹大与大事化小：解读一份清代民事调解的法庭笔录，《法制与社会发展》2004年第6期
　　30． 解读包公的吏治思想与法律思想，《南京大学法律评论》2002年秋季号
　　31． 法律的历史叙事与文学叙事（下），《中西法律传统》第3卷，中国政法大学出版社2003年版
　　32． 关于中国古代“民法”问题：借题发挥，《<崇德会典>、<户部则例>及其他》，法律出版社2003年版
　　33． 传统法律文化中的清官司法，《法制日报》2003.5.22－29“理论专刊”连载
　　34． 关于传统中国法律文化研究的省思，《学术研究》2003年第12期
　　35． 从类型角度谈中国法律史的叙述模式，《法商研究》2003年第3期
　　36． 开拓与创新：《求索集——张晋藩先生与中国法制史学》读后，《<崇德会典>、<户部则例>及其他》，法律出版社2003年版
　　37． 解读包公故事中的罪与罚，《现代法学》2002年第3期
　　38． 解读历史叙事的包公断狱故事，《政法论坛》2002年第4期
　　39． 法律的历史叙事与文学叙事（上），《中西法律传统》第2卷，中国政法大学出版社2002年版
　　40． 中国传统法律文化与法律现代化，《湘江法苑》2001年第4期
　　41． “信诚”理念：法律与道德的基础，《学术研究》2001年第10期
　　42． 从西方民法看中国古代“民法”问题，何勤华主编《法的移植与法的本土化》，法律出版社2001年版
　　43． 关于中国法律史研究的省思，《现代法学》2001年第1期
　　44． 制作中国法律史：正史、档案与文学，《学术研究》2001年第6期
　　45． 清代民事审判与“第三领域”及其他，《法律史论集》第3卷，法律出版社2000年
　　46． 法制现代化的法哲学与法社会学解释，《法制现代化研究》2000年第6卷
　　47． 礼法的话语与实践：水浒与女性，《中山大学法律评论》第2卷，法律出版社2000年版
　　48． 比较视野中的中国传统法律文化之特点，《比较法研究》2000年第2期
　　49． 从话本《错斩崔宁》看中国古代司法，《法学评论》2000年第2期
　　50． 皇权与清代司法运作的个案研究，《华东政法学院学报》2000年第1期
　　51． 中国法制改革认知取向的考述与评析，《中山大学学报》2000年第5期
　　52． 解读本土资源与中国法治建设，《中外法学》2000年第2期
　　53．浅谈中国古代的腐败与廉政，《法学》1999年第4期
　　54．“刑治主义”与中国古代法律观念，《比较法研究》1999年1期
　　55．晚清法制改革引出的两点思考，《北大法律评论》第2卷第1辑，法律出版社1999年版（《中国社会科学文摘》2000年第4期转载）
　　56．中华法系研究的再思，《南京大学法律评论》1999年春季号
　　57．武松：好汉还是强盗？《中山大学法律评论》第1卷，法律出版社1999年版
　　58．晚清法制改革的逻辑与意义，《法律史论集》第1卷，法律出版社1999年版
　　59．中国百年变法运动的两种话语，《法商研究》1999年《法制变革与教育》专号
　　60．关于唐代法律体系研究的述评及其他，《法制与社会发展》1998年第5期
　　61．中国传统法律文化视野中的清官司法，《中山大学学报》1998年第3期
　　62．国家与社会：汉代“独尊儒术”及其对当代法制建设的启示，《江苏社会科学》1998年第4期
　　63．“天人合一”与中国古代法律观念，《法律史论集》第1卷，法律出版社1998年版
　　64．“刑治主义”与中国古代法律观念，《比较法研究》1998年第3－4期合刊
　　65．“礼治主义”与中国古代法律观念，《南京大学法律评论》1998年春季号
　　66．辨异与解释：中国传统法律文化的类型研究及其局限，《南京大学法律评论》1998年秋季号
　　67．《金瓶梅》反映的明代经济法制释论，《南京大学法律评论》1997年秋季卷
　　68．从清代习惯法看社会与国家的互动关系，《南京大学法律评论》1997年春季号
　　69．通过西方思考：法律与经济的相互解释，《南京大学法律评论》1997年秋季号
　　70．古希腊法律文化视野中的《安提戈涅》，《中山大学学报》1997年第4期
　　71．中国市场经济法制建设的目标与途径，《现代法学》1997年第4期
　　72．开拓与创新——《求索集》读后，《中国法学》1997年第6期
　　73．关于外国法制研究的几点思考（与任强合作）， 《中山大学学报》1997年增刊
　　74．《金瓶梅》“公案”与明代刑事诉讼制度初探，《比较法研究》1996年第1期
　　75．法律的经济分析与经济的法律分析，《南京大学学报》1996年第1期
　　76．包公杂剧与元代法律文化的初步研究，《南京大学法律评论》1996年秋季号和1997年春季号连载
　　77．“仵作”源流考证，《政法学刊》1996年第2期
　　78．西方市场法制的成因探源，《法制与社会发展》1996年第1期
　　79．《窦娥冤》与元代法制的若干问题试析，《中山大学学报》1996年增刊
　　80．从明清小说看中国人的诉讼观念，《中山大学学报》1996年第4期
　　81．与《罗马法与中国古代契约法》一文作者商榷，《法律科学》1996年第3期
　　82．《活地狱》与晚清州县司法研究，《比较法研究》1995年第3期
　　83．西方市民社会与现代法制建设及启示，《政法学刊》1995年第3期
　　84．皋陶与“法”考论，《政法学刊》1995年第1期
　　85．从比较法律文化看法律移植，《学术研究》1995年第6期
　　86．《史记·循吏传》随想，《中外法学》1994年第2期
　　87．从《乔太守乱点鸳鸯谱》看中国古代司法文化的特点，《历史大观园》1994年第9期
　　88．武松命案与宋代刑事诉讼制度浅谈，《历史大观园》1994年第11期
　　89．从薛蟠打死张三命案看清代刑事诉讼制度，《法学文集》（4），中山大学学报丛书1992年号
　　90．中国古代成文法公布考论，《法学文集》（3），中山大学学报丛书1991年号。
　　获奖
　　1．2007年，论文《权利与伸冤：传统中国诉讼意识的解释》获广东省哲学社会科学二等奖
　　2．2005年，著作《包公故事：一个考察中国法律文化的视角》获广东省首届哲学社会科学三等奖
　　3．2001年，论文《关于中国法律史研究的几点省思》获中国法律史学会2000年度优秀学术论文一等奖
　　4．1999年，论文《晚清法制改革引出的两点思考》获中国法律史学会1998年度优秀学术论文一等奖
　　5．1998年，论文《关于中国古代廉政法制及其成败原因的思考》获中国法律史学会1997年度优秀学术论文一等奖
　　6．1997年，论文《中国传统法律文化视野中的清官司法》获中国法律史学会优秀论文奖
　　7．2006年，中山大学文科优秀中青年学者桐山奖
　　8．2000年，中山大学蔡冠深奖教金奖
　　9．2000年，广东省二十年法学研究优秀成果奖。
　　主持科研项目
　　国家社科项目“传统中国民间法律意识的文化解释”，2006
　　教育部人文社科重大项目“中西法律文化比较研究”子项目“中西司法文化比较研究”，2001。